Недобросовестная конкуренция и ее формы

    - все действия, способные каким  бы то ни было способом вызвать  смешение в отношении предприятия,  продуктов или промышленной или  торговой деятельности конкурента;

    - ложные утверждения при осуществлении  коммерческой деятельности, способные  дискредитировать предприятие, продукты  или промышленную или торговую  деятельность конкурента;

    - указания или утверждения, использование  которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.

    В Типовом законе по товарным знакам, фирменным наименованиям и актам  недобросовестной конкуренции для развивающихся стран дополнительно определяются как недобросовестные следующие виды деятельности:

    - подкуп покупателей конкурентов,  направленный на то, чтобы привлечь  их в качестве клиентов и  сохранить на будущее их признательность;

    - выяснение производственных или коммерческих тайн конкурента путем шпионажа или подкупа его служащих;

    - неправомочное использование или  раскрытие ноу-хау конкурента;

    - побуждение служащих конкурента  к нарушению или разрыву их  контрактов с нанимателем;

    - угроза конкурентам исками о нарушении патентов или товарных знаков, если это делается недобросовестно и с целью противодействия конкуренции в сфере торговли;

    - бойкотирование торговли другой  фирмы для противодействия или  недопущения конкуренции;

    - демпинг, т.е. продажа своих товаров ниже стоимости с намерением противодействовать конкуренции или подавить ее;

    - создание впечатления, что потребителю  предоставляется возможность покупки  на необычайно выгодных условиях, когда на самом деле этого  нет;

    - намеренное копирование товаров, услуг, рекламы или других аспектов коммерческой деятельности конкурента;

    - поощрение нарушений контрактов, заключенных конкурентами;

    - выпуск рекламы, в которой проводится  сравнение с товарами или услугами  конкурентов;

    - нарушение правовых положений, не имеющих прямого отношения к конкуренции, когда такое нарушение позволяет добиться неоправданного преимущества перед конкурентами¹⁰.

    В литературных источниках называются и  иные виды действий, относимых к  актам недобросовестной конкуренции. Так, в изданиях ВОИС приводится перечень конкретных видов недобросовестной конкуренции, связанных со способностью вызвать смешение в отношении незарегистрированного товарного знака, различительного знака предприятия, иного, нежели товарный знак или фирменное наименование, внешнего вида продукции, презентации продуктов или услуг¹¹.

    С.А. Паращук и А.Н. Варламова относят  к формам недобросовестной конкуренции  демпинг, под которым понимается, в частности, импорт товара на таможенную территорию РФ по цене ниже нормальной стоимости такого товара¹². Подобное отнесение представляется весьма спорным, так как антидемпинговые меры осуществляются вне предметного поля законодательства о защите конкуренции, хотя и связаны с последним¹³.

    Российское  законодательство содержит открытый перечень актов недобросовестной конкуренции, сформулированных в ст. 14 Федерального закона "О защите конкуренции". Согласно указанной статье не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе:

    - распространение ложных, неточных  или искаженных сведений, которые  могут причинить убытки хозяйствующему  субъекту либо нанести ущерб  его деловой репутации;

    - введение в заблуждение в отношении  характера, способа и места  производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;

    - некорректное сравнение хозяйствующим  субъектом производимых или реализуемых  им товаров с товарами, производимыми  или реализуемыми другими хозяйствующими  субъектами;

    - продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации работ, услуг;

    - незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.

    Помимо  перечисленных выше актов, признаваемых по закону недобросовестными конкурентными  действиями, норма, закрепленная в п. 2 ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции», относит к таковым и действия, связанные с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг.

    Поскольку перечень актов недобросовестной конкуренции по смыслу ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции» является открытым, не существует препятствий к отнесению в их число иных действий, подпадающих под признаки общего понятия недобросовестной конкуренции. Как отмечает М.В. Залесская, «это могут быть различные препятствия, которые недобросовестный конкурент создает для своего соперника (дезорганизация производства, сманивание работников, компьютерные вирусы в программах и т.п.). Выявление и обнародование форм недобросовестной конкуренции федеральным антимонопольным органом в специальных публикациях, а также судами при обобщении соответствующей категории дел оказало бы существенное содействие развитию различных мер и способов противодействия недобросовестной конкуренции как правового, так и иного порядка»¹⁴.

    Примером  появления нового вида недобросовестного  конкурентного поведения, содержанием  которого является переманивание клиентов, могут служить действия оператора  сотовой связи ОАО "Вымпел-Коммуникации" (сеть "Билайн") в рамках проведения маркетинговой акции по привлечению клиентов. Существо указанного переманивания заключалось в том, что абонентам другого оператора сотовой связи - ОАО "МСС-Поволжье" (сеть "Мегафон") стали поступать сообщения от представителей ОАО "Вымпел-Коммуникации", содержащие предложения о переходе на обслуживание к ним. Антимонопольный орган посчитал, что действия ОАО "Вымпел-Коммуникации" являются недобросовестной конкуренцией по следующим основаниям. Во-первых, во время беседы с оператором связи сети "Билайн" абонент не пользовался услугами связи сети "Мегафон", что повлекло убытки в виде упущенной выгоды. Во-вторых, поскольку звонки осуществлялись абонентам сети "Мегафон", которые наиболее часто звонят абонентам сети "Билайн", то предложение перейти к другому оператору связи было направлено на приобретение преимущества в предпринимательской деятельности, так как за счет такой маркетинговой акции конкуренты лишаются части абонентов, а ОАО "Вымпел-Коммуникации" этих абонентов приобретает. Кроме того, абоненты сети "Мегафон" требовали у своей компании после указанных сообщений оградить их от подобных акций, возместить им стоимость звонков, оказавшихся в ряде случаев платными, и указывали на некорректность допускаемых звонившими представителями сравнений операторов связи сети "Билайн" не в пользу сети "Мегафон".

    Предписание антимонопольного органа о прекращении  данной маркетинговой акции было обжаловано ОАО "Вымпел-Коммуникации" в арбитражный суд, который признал  выводы антимонопольного органа обоснованными  и отказал в признании предписания незаконным. Решение суда первой инстанции было оставлено в силе арбитражным апелляционным судом¹⁵.

    В юридической литературе прилагаются  различные критерии классификации  актов недобросовестной конкуренции.

    Так, С.А. Паращук в зависимости от типа неправомерных методов и средств приобретения преимуществ в предпринимательской деятельности (конкурентных преимуществ) выделяет следующие основные виды актов недобросовестной конкуренции:

    - смешение между деятельностью  (товарами, работами, услугами) конкурентов (паразитирование);

    - дискредитация конкурента и его  деятельности (товаров, работ, услуг);

    - дезорганизация деятельности конкурента;

    - введение покупателей (потребителей) в заблуждение в отношении  предлагаемых им товаров (работ,  услуг);

    - демпинг¹⁶.

    К.Ю. Тотьев предлагает классифицировать формы  недобросовестной конкуренции исходя из содержания нечестных действий и  их целей. Согласно указанной классификации  выделяются:

    - формы недобросовестной конкуренции,  связанные с информацией;

    - формы недобросовестной конкуренции, касающиеся дезорганизации производственной деятельности;

    - формы недобросовестной конкуренции,  связанные с незаконным использованием  результатов интеллектуальной деятельности¹⁷.

    В.В. Белов, Г.В. Виталиев и Г.М. Денисов, ориентируясь на положения Парижской конвенции по охране промышленной собственности и зарубежное законодательство, регулирующее отношения в сфере пресечения недобросовестной конкуренции, называют в качестве недобросовестных следующие действия:

    - действия, квалифицируемые как приводящие к смешению в отношении предприятия, продуктов, промышленной или торговой деятельности конкурента;

    - действия, квалифицируемые как вводящие  общественность в заблуждение;

    - дискредитация конкурента;

    - действия, связанные с недобросовестной  конкуренцией и не упомянутые непосредственно в статье 10.bis Парижской конвенции¹⁸.

    Д.И. Серегин предлагает классифицировать акты недобросовестной конкуренции  по следующим основаниям:

    - в зависимости от формы преимуществ,  получаемых нарушителем;

    - в зависимости от лиц, которым причиняется вред;

    - по характеру вреда, наносимому  конкурентам;

    - по характеру совершаемых действий;

    - в зависимости от сферы совершения¹⁹.

    Приведенные выше примеры предлагаемых классификаций  актов недобросовестной конкуренции  показывают, что доктрина не располагает сколь-нибудь общим подходом, позволяющим систематизировать недобросовестные конкурентные действия. Впрочем, подобная картина наблюдалась и на заре становления института недобросовестной конкуренции. Еще В. Шретер указывал: «...необходимо признать, что довольно трудно уложить эти многочисленные решения в какую-либо стройную систему: настолько признаки преследуемых действий разнообразны и разнородны»²⁰.

    На  наш взгляд, классификацию актов  недобросовестной конкуренции, перечисленных  в ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции», следует осуществлять в зависимости от типа используемых ресурсов (средств), с помощью которых приобретаются преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности. Таких ресурсов два, хотя оба они имеют информационную природу.

    Это сведения, с помощью которых достигаются  конкурентные преимущества, и охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, а также средства индивидуализации, используемые для достижения конкурентных преимуществ.

    С помощью первого из названных средств:

    - причиняются убытки хозяйствующему  субъекту либо наносится ущерб  его деловой репутации;

    - происходит введение в заблуждение  в отношении характера, способа  и места производства, потребительских  свойств, качеств и количества  товара или в отношении его производителей;

    - осуществляется некорректное сравнение  хозяйствующим субъектом производимых  или реализуемых им товаров  с товарами, производимыми или  реализуемыми другими хозяйствующими  субъектами;

    - происходит утечка информации, находящейся в режиме коммерческой, служебной и иной охраняемой законом тайны, вследствие чего конкурент лишается возможности избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.