Холдинги как предпринимательские объединения: правовое положение

Вообще, рассматривая тип  производственно-хозяйственной интеграции российских компаний для целей приведенной  классификации, можно обнаружить, что  многие из них имеют смешанный  характер интеграции, соединяя в себе черты вертикальной, горизонтальной, диверсифицированной интеграции, например, холдинговое объединение «Evraz Group S.A.»⁵⁸.

Таким образом, в практической жизни один холдинг может сочетать в себе несколько типов интеграции, характерной для различных групп  участников, входящих в состав этого  объединения.

Тип интеграции имеет значение с точки зрения антимонопольного контроля за деятельностью холдинговых объединений. Согласно ст. 11 ФЗ «О защите конкуренции»⁵⁹ запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, ограничивающие конкуренцию, за исключением «вертикальных» соглашений, допускаемых ст. 12 этого закона.

«Вертикальное» соглашение по смыслу данного закона это соглашение между хозяйствующими субъектами, которые  не конкурируют между собой, один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом (пп. 19 п. 1 ст. 4).

4. Банковский холдинг. Следует отметить, что не каждый из видов холдингов имеет специфическое правовое регулирование, отдельные даже не упомянуты в законах и иных правовых актах. Однако, это не относится к банковскому холдингу, в отношении которого действующим законодательством установлен особый правовой режим.

Федеральный закон от 2 декабря 1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»⁶⁰ определяет банковский холдинг как не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций) (абз. 2 ст. 4).

Наряду  с банковским холдингом  указанный закон  также определяет банковскую группу, отличающуюся от банковского  холдинга только составом участников объединения. Банковская группа –  это объединение  кредитных организаций, в котором головной является также кредитная  организация.

Под существенным влиянием применительно к банковскому холдингу (группе) понимаются (абз. 3 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»):

1) возможность  определять решения,  принимаемые органами  управления юридического  лица, условия ведения  им предпринимательской  деятельности по  причине участия  в его уставном  капитале;

2) возможность  определять решения,  принимаемые органами  управления юридического  лица, условия ведения  им предпринимательской  деятельности в  соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковского холдинга (группы);

3) назначать  единоличный исполнительный  орган и (или)  более половины  состава коллегиального  исполнительного  органа юридического  лица;

4) возможность  определять избрание  более половины  состава совета  директоров (наблюдательного  совета) юридического  лица.

Из приведенных  положений следует, что Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» рассматривает возможность в банковском холдинге как прямого, так и косвенного влияния – через третьих лиц; путем определения принимаемых решений и условий ведения юридическим лицом предпринимательской деятельности вследствие участия в уставном капитале или договоре, а также через решающее участие в формировании его органов управления.

Закон приводит закрытый перечень оснований установления контроля одного юридического лица над другим, что отличает банковский холдинг от холдингов  в других сферах деятельности, на которые распространяется общая норма ст. 105 ГК РФ. Согласно указанной  норме возможность  определять решения  хозяйственного общества может вытекать из любых обстоятельств, позволяющих установить между организациями  отношения экономического подчинения.

Считаем, что указанная  особенность правового  регулирования банковских холдингов вытекает из специфики самой  банковской деятельности. Как известно, банковский бизнес существенно  влияет на экономическую  жизнь страны, он связан с повышенными  рисками, обслуживанием  на ряду с профессиональными участниками гражданского оборота еще и вкладчиков – физических лиц, нуждающихся в особой защите. Предусматривая особенности правового положения банковских холдингов законодатель руководствовался нормами п. 3 ст. 1 Закона об АО и п.2 ст. 1 Закона об ООО, согласно которым особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации хозяйственных обществ, в частности, в сфере банковской деятельности, определяется федеральными законами.

К числу  таких особенностей правового режима относится возможность  организации взаимодействовать  с дочерними обществами через управляющую  компанию банковского  холдинга, которая  создается головной организацией в целях  управления деятельностью  всех кредитных организаций, входящих в холдинг (абз. 5 ст. 4 ФЗ «О банках и банковской деятельности»). При этом головная компания банковского холдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе о ее реорганизации и ликвидации.

Управление  банковским холдингом  через управляющую  компанию не тождественно управлению текущей  деятельностью дочерних обществ холдинга путем передачи полномочий единоличного исполнительного  органа дочерних обществ  подконтрольной основному  обществу управляющей  организации (абз. 3 ч. 1 ст. 69 Закона об АО). Управляющая компания банковского холдинга исполняет обязанности, которые в соответствии с ФЗ «О банках и банковской деятельности» возлагаются на головную организацию банковского холдинга. А в случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа дочернего общества управляющей организации, созданной основным обществом специально для управления дочерним обществом, ей не передаются полномочия основного общества. Управляющая организация выполняет функции единоличного исполнительного органа, является механизмом или способом установления контроля основного общества над текущей хозяйственной деятельностью дочернего.

В отличие  от всех остальных  холдингов, банковский обязан уведомить о своём создании. Согласно Положению о порядке представления информации о банковских холдингах, утвержденному Центральным банком РФ 19.09.2002 года   № 197-П⁶¹, головная организация или управляющая компания банковского холдинга, если ей поручена такая функция, обязана направить в Центральный банк: список участников холдинга, включающий указание на одно из оснований установления холдинговой зависимости в соответствии со ст. 4 ФЗ «О банках и банковской деятельности», информацию об удельном весе голосующих акций участника холдинга, принадлежащих головной организации или другому участнику, о методе консолидации отчетности участника банковского холдинга.

Заканчивая  тему банковского  холдинга заметим, что явным преимуществом банковского законодательства перед общегражданским является правовое регулирование системы участия или косвенной экономической зависимости, устанавливаемой через третьих лиц.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ  ХОЛДИНГОВ

 

2.1. Правовое регулирование холдинговых отношений

 

Правовое  регулирование холдингов  как группы лиц. С точки зрения антимонопольного законодательства участники холдингов являются группой лиц, выступающей на рынке консолидировано, как единый хозяйствующий субъект.

В научной  доктрине группой  лиц признается «некоторая конгломерация юридически самостоятельных  субъектов, взаимосвязанных  отношениями экономической (управленческой) зависимости»⁶².

С.А. Паращук  определяет группу лиц  как совокупность физических и юридических  лиц, которые в  результате определенных законом способов контроля и влияния  друг на друга рассматриваются  как единый субъект  рынка⁶³. К.Ю. Тотьев пишет: «Для целей применения антимонопольного законодательства группа лиц выступает как единый хозяйствующий субъект – организация, занимающаяся предпринимательской деятельностью. Формально независимые юридические и (или) физические лица, выступающие участниками группы лиц, являются составными частями этой общей структуры, управляются из единого центра и осуществляют предпринимательскую деятельность для удовлетворения интересов группы лиц. Поэтому зависимые участники группы лиц не свободны в определении своего поведения на рынке, поскольку действуют под контролем другого субъекта»⁶⁴. 

В Федеральном законе от 26 июля 2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»⁶⁵, как и в Законе РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»⁶⁶, отсутствует определение группы лиц. Она квалифицируется наличием определенных признаков экономической зависимости, позволяющих относить двух и более лиц к группе лиц. Основания признания хозяйствующих субъектов группой лиц перечислены в пп. 1-14 ч. 1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции».

В этом законе приведен закрытый перечень оснований  отнесения субъектов  к группе лиц. При этом в соответствии с п. 14 ч. 1 ст. 9 группой лиц признаются лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13 настоящей части основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13 настоящей части основанию. Положение п. 14 ч. 1 ст. 9 данного закона значительно расширяет состав группы лиц, прежде всего в связи с включением в нее родственников физических лиц, входящих в «пересекающиеся» группы. Очевидно, хозяйствующие субъекты, как и во время ранее действующего законодательства, при информировании о принадлежности к группе лиц будут исходить из принципа разумной достаточности. Отметим, что в Законе РСФСР от 22.03.1991 № 948-1, используя конструкцию «в том числе», содержал открытый перечень оснований квалификации группы лиц.

И.С. Шиткина  предлагает классифицировать основания для  отнесения к группе лиц следующим  образом:

1) имущественные  основания, связанные  с участием в  одном или нескольких  хозяйственных обществах  (товариществах) и  предоставляющие  более чем 50% общего  количества голосов,  приходящихся на  голосующие акции  (доли) в уставном  капитале этих  обществ (товариществ);

2) договорные  основания, например, заключение договора, предусматривающего  право одного физического  или юридического  лица давать одному  или нескольким  хозяйственным обществам  (товариществам) обязательные  указания;

3) организационно  управленческие основания,  связанные, например, с правом исполнять  функции единоличного  исполнительного  органа в одном  или нескольких  хозяйственных обществах  (товариществах) или  правом назначать  единоличный исполнительный  орган, а также  более 50% количественного  состава совета  директоров или  коллегиального исполнительного  органа;

4) наличие  родства;

5) смешанные  основания, возникающие  при «пересечении»  указанных выше  оснований⁶⁷.

Анализируя  основания отнесения  хозяйствующих субъектов  к группе лиц, важно  отметить вот что. Российский законодатель определяет группу лиц  применительно к  установлению контроля только над хозяйственными обществами (товариществами). Заметим, что предыдущий закон о конкуренции  не ограничивался  только хозяйственными обществами (товариществами), контроль мог распространяться на любое юридическое  лицо вне зависимости  от его организационно-правовой формы.

Возникает вопрос о правильности подхода, исключающего из сферы антимонопольного регулирования хозяйствующих  субъектов, не имеющих  форму хозяйственных  обществ и товариществ, созданных в зарубежных юрисдикциях по законодательству соответствующих  стран. Исходя из формального  прочтения, в этом случае в состав группы лиц не должны входить  многочисленные компании, созданные российскими  хозяйственными обществами (товариществами) за рубежом, в том  числе в странах  с льготным режимом  налогообложения - оффшорных  зонах. По понятным причинам в правоприменительной  практике такое понимание  антимонопольные  органы разделять  не будут.

Основания признания группой  лиц, сформулированные в ФЗ «О защите конкуренции» применительно к  хозяйственным обществам, кроме случаев  принадлежности к  одной группе лиц  по иным критериям, исключают  из сферы правового регулирования другие организационно-правовые формы юридических лиц, например, некоммерческие организации. Очевидно, что в интересах обеспечения конкуренции нужно разработать специальные критерии для установления группы лиц с участием некоммерческих организаций. Например, в связи с активным использованием в предпринимательской деятельности такой формы некоммерческой организации, как государственная корпорация, выступающая в качестве головной организации государственного холдинга.