Субъективное авторское право. Личные неимущественные и имущественные права авторов

 Произведение, состоящее из отдельных частей, может быть обнародовано лишь  частично. Обнародование элементов содержания произведения в иной форме, чем они фигурируют в произведении (см. п. 5 ст. 1259 ГК РФ), не является обнародованием произведения. Так, публикация автореферата диссертации не является обнародованием самой диссертации, обнародование анонса кинофильма не делает кинофильм обнародованным.

 Для  признания произведения обнародованным  не имеет значения, какое число  лиц фактически ознакомились  с произведением; важно лишь, что  произведение было доступно для  всеобщего сведения.

  Частным случаем обнародования является опубликования произведения. Опубликование (или выпуск в свет) произведения - эти выпуск в обращение (в гражданский оборот) экземпляров (копий) произведения. Опубликование, таким образом, имеет место в том случае, когда произведение воплощено в каком-либо материальном носителе (ст. 1227) и эти материальные носители (экземпляры, копии) поступают в гражданский оборот в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики.

 Какое  число экземпляров произведения должно быть выпущено в обращение для того, чтобы считать опубликование состоявшимся, зависит от характера произведения.

Важное  значение для решения этого вопроса  имеет и последующее депонирование  некоторых экземпляров произведения в общедоступном месте (библиотеке, информационном центре и т.п.).

 Опубликование  (выпуск в свет) произведения, конечно,  осуществляется с согласия автора (или иного правообладателя), но  это не особое личное неимущественное  право, это - один из способов  реализации права на обнародование произведения. Любое опубликованное произведение является обнародованным; однако не любое обнародованное произведение является опубликованным.

 Опубликование  произведения может быть как  первым, так и последующим. Первое  опубликование произведения означает и обнародование произведения, если оно до этого момента не было обнародовано.

 Опубликование  является одним из самых надежных  доказательств факта обнародования  произведения.

 Опубликование  ранее обнародованного произведения  увеличивает число случаев, когда произведение может использоваться свободно.

По Бернской конвенции об охране литературных и  художественных произведений (ст. 3 (3)) произведение выпущено в счет, если экземпляры произведения выпущены в  обращение в таком количестве, которое способно удовлетворить разумные потребности публики. При этом не считается выпуском в свет представление драматического, музыкально-драматического или кинематографического произведения, исполнение музыкального произведения, публичное чтение литературного произведения, сообщение по проводам или передача в эфир литературных или художественных произведений, показ произведения искусства и сооружение произведения архитектуры.

 На  эти конвенционные нормы могут  ссылаться иностранные авторы  и иные правообладатели при  определении самого факта и пределов охраны своих произведений в России.

Если  автор передает по договору другому  лицу произведение для использования, то считается, что он тем самым  дает согласие на обнародование этого  произведения.

 Общий  смысл этого правила состоит в том, что в договоре можно не отражать согласие автора на обнародование своего произведения, поскольку это согласие предполагается, презюмируется.

Иными словами, личное право на обнародование  считается включенным в имущественное  право на соответствующее использование произведения, если  в договоре предусмотрено иное.

   Если автор после обнародования  своего произведения не желает  по каким-либо причинам его  дальнейшего широкого использования,  он обычно отказывается заключать  новые лицензионные договоры об использовании этого произведения; он также сообщает о своем решении аккредитованным организациям, осуществляющим управление правами на коллективной основе (п. 4 ст. 1244 ГК РФ). После этого использование такого произведения ограничивается случаями свободного использования обнародованного (опубликованного) произведения (ст. 1273, 1274 ГК РФ и др.).

 Однако  автор может поступить более  решительно: реализовать свое право  на отзыв.

  Право на отзыв - это не самостоятельное право (а потому оно не указано в ст. 1255 ГК РФ); это лишь дополнительное правомочие, входящее в право на обнародование. Это право автор может реализовать в следующих двух ситуациях.

1. Произведение  еще не обнародовано, но автор  уже заключил договор об отчуждении  исключительного права либо лицензионный договор, предоставивший другому лицу право обнародовать произведение автора. В этих условиях автор уведомляет своего договорного партнера. После этого автор обязан возместить своему договорному партнеру убытки, вызванные отзывом права на обнародование.

2. Произведение  уже обнародовано. Тогда автор  вправе публично оповестить о  его отзыве.

 После  сделанного автором публичного  оповещения об отзыве своего  ранее обнародованного произведения  это произведение должно рассматриваться  как необнародованное: оно охраняется в режиме необнародованного произведения. Это, в частности, означает, что случаи свободного использования такого произведения резко ограничиваются. Что касается ранее выпущенных экземпляров этого произведения, то они либо изымаются автором из обращения с возмещением причиненных убытков, т.е. принудительно выкупаются, либо остаются в гражданском обороте. Если в то время, когда автор делает оповещение об отзыве своего ранее обнародованного произведения, автор не состоит в договорных отношениях по поводу использования этого произведения, то никаких убытков третьи лицам он возмещать не обязан (за исключением случаев, когда он выкупает экземпляры произведения).

Если  автор реализовал свое право отзыва в отношении определенного произведения, в результате чего договор об отчуждении или использовании этого произведения был расторгнут, то в случае пересмотра автором в дальнейшем своего решения об отзыве прежний партнер по договору имеет преимущественное право на заключение нового договора.

автор не имеет права отзыва, когда в качестве объекта отзыва выступает программа для ЭВМ, служебное произведение или произведение, вошедшее в сложный объект, в частности в аудиовизуальное произведение.

После смерти автора право на отзыв может  реализовываться лицом, обладающим исключительным правом на произведение.

Имущественные (исключительные) права.

Имущественные (исключительные) права возникают по поводу использования произведения.

Нормы ст.1270ГК закрепляют одиннадцать способов использования произведения, которые "в частности" считаются способами использования исключительного авторского права.

 Это  означает, что если определенное  действие не подпадает под  определение какого-либо из одиннадцати  перечисленных далее способов  использования исключительного права, то это не значит, что оно не является использованием исключительного права: норма, содержащаяся в п. 1. ст. 1270, прямо устанавливает, что исключительное право может быть использовано любым (т.е. и иным) способом.

 Правовой  смысл этого примерного перечня состоит в следующем.

 Во-первых, если произведение использовано  каким-либо из перечисленных одиннадцати  способов, это означает, что исключительное  право было использовано и  никаких споров и разногласий  по этому поводу не может  быть. Если же произведение использовано каким-либо иным, новым, необычным способом, в этом случае все же возможен спор о том, является ли этот способ способом использования исключительного права или это вообще новое явление, вообще не способ использования исключительного права.

 Во-вторых, лицензионный договор может по-разному  регулировать вопрос о сфере  действия прав, предоставляемых  лицензиату. В частности, такой  договор может предусматривать  предоставление лицензиату права  использовать произведение какими-либо  способами, указанными в п. 2 ст1270. В этом случае определение сферы действия того или иного способа приобретает правовое значение - для взаимоотношений между лицензиаром и лицензиатом.

  Перечисленные в п. 2 ст1270. одиннадцать  способов использования произведений именуются также субъективными имущественными правами (правомочиями).

1. Воспроизведение

Определяется  как изготовление одного экземпляра или большего числа экземпляров  произведения, т.е. повторение произведения на материальном носителе. Воспроизведение (тиражирование, копирование) - исторически первое и на начальном этапе развития авторского права единственное имущественное авторское правомочие.  Воспроизведение - это повторение оригинала произведения в любой материальной форме. Воспроизведение есть не творческий, а технический процесс, не влекущий появления нового объекта авторского права. 

 Творческий  повтор не есть воспроизведение.  Поэтому копирование живописного  полотна (картины) от руки является  не воспроизведением, а созданием  нового объекта авторского права.

 Перевод  плоскостного изображения в объемное  и, наоборот, перевод объемного  изображения в плоскостное, если  они включают в себя элементы  творчества, не могут рассматриваться  как воспроизведение. Но, конечно,  если творчества при этом не  привносится, то это - случаи воспроизведения.

 Вместе  с тем воспроизведение произведения  в переводе, переработке, является  воспроизведением не только перевода, переработки, но и воспроизведением  оригинала или первоначального  произведения.

 Запись  произведения на электронном носителе, в том числе запись произведения в память ЭВМ, также является воспроизведением, потому что электронный носитель является материальной формой выражения произведения. Запись произведения на электронном носителе не считается воспроизведением, если "такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение произведения до всеобщего сведения".

Смысл этой нормы состоит в том, что такая запись произведения на электронном носителе, хотя и является воспроизведением, тем не менее такое воспроизведение не входит в сферу действия исключительного права на использование произведения, т.е. может осуществляться свободно.

  2. Право на распространение произведения.

 Это  правомочие тоже всегда связано  с произведением, воплощенным  в материальном носителе: это  право отчуждать материальный  носитель (оригинал его или экземпляр,  копию) путем продажи или иным  путем, например посредством мены и дарения. Распространение произведения составляет отдельный способ использования произведения, так как оно по времени своего совершения и по территории совершения может не совпадать с воспроизведением произведения. Все это свидетельствует о целесообразности конструирования отдельного права на распространение.

 Однако  если право на распространение  прямо не упоминается в лицензионном  договоре, в большинстве случает  это не означает, что такое  право не предоставлено лицензиату.

2. Право на публичный показ.

Это право  демонстрации (показа) оригинала или  экземпляра (копии) произведения. Такая  демонстрация (показ) могут относиться только к статичному произведению. К музыкальному, сценическому, аудиовизуальному произведению это понятие не может  быть применено. Следовательно, обладатели исключительных прав на эти последние категории произведений таким правомочием не обладают.

 Однако  отдельные неподвижные кадры  аудиовизуального произведения  могут быть показаны публично.

 Демонстрация (показ) произведения может осуществляться непосредственно (картина повешена на стену музея) либо с помощью технических средств - экран, пленка, телевизионный кадр и т.п.