Формы обеспечения возвратности кредита и возможности их использования в российской банковской практике

       В договоре поручительства на стороне  поручителя может быть одно или несколько лиц. В последнем случае возникает пассивная множественность лиц – сопоручителей (совместных поручителей). Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. От сопоручителей – лиц, одновременно и совместно давших поручительство и отвечающих перед кредитором как солидарные должники, необходимо отличать лиц, независимо друг от друга поручившихся за одного и того же должника по разным договорам поручительства. Такие поручители не становятся солидарно ответственными перед кредитором, даже если каждый из них несет с должником солидарную ответственность перед кредитором по обеспеченному поручительством основному обязательству.

       Близкой к сопоручительству является конструкция перепоручительства – поручительства за поручителя. Суть перепоручительства состоит в том, что третье лицо поручается перед кредитором должника за исполнение обязательства поручителем, заключившим договор поручительства с кредитором. Поручитель за поручителя отвечает пред кредитором в субсидиарном порядке, т.е. считается обязанным к исполнению только тогда, когда первый (основной) поручитель не удовлетворяет требования кредитора.

       Для оформления отношений между банком и поручителем подписывается письменный договор поручительства. Практика показывает, что договор поручительства заключается или до подписания, или одновременно с подписанием кредитного договора и заверяется банком-кредитором, поручителем и заемщиком.

       Поручительство  прекращается:

• с прекращением обеспеченного им обязательства;
• по истечении указанного в договоре поручительства срока;
• с переводом на другое лицо долга по обеспечению поручительством обязательству, если поручитель не дал согласие отвечать за нового должника;
• при изменении обязательства без согласия поручителя.

       Если  срок действия поручительства договором  не предусмотрен, то поручительство прекращается, в случае если кредитор не предъявит  иска к поручителю в течение года со дня наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного поручительством.

       При предъявлении кредитором иска к поручителю к последнему при исполнении обязательства  за должника переходят права кредитора  по этому обязательству. В связи  с этим кредитор (банк) обязан вручить  ему документы, удостоверяющие требования к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

       В качестве поручителей могут выступать  финансово устойчивые предприятия  или специальные организации, располагающие  средствами, например банки. Поручителями могут быть и физические лица. Чаще всего это бывает при получении заемщиками – физическими лицами потребительских ссуд. Поручительство физических лиц оформляется нотариально.

       Гарант, как и поручитель, обязуется перед  банком отвечать по обязательствам заемщика. Банк как юридическое лицо может выступать гарантом по кредитам, предоставляемым заемщикам (принципалам) другими банками. Банковские гарантии могут применяться при любых видах сделок, как финансовых (кредитование, выставление аккредитивов, оплата таможенных платежей и т.д.), так и нефинансовых (аренда, поставка, подряд и т.д.).

       Субъектами  отношений по банковской гарантии являются гарант, принципал и бенефициар. Гарант – это лицо, выдавшее письменный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сумму в случае предоставления бенефициаром письменного требования об оплате, составленного в соответствии с условиями банковской гарантии. Принципал – это лицо, являющееся должником по обязательству, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией, выданной гарантом по его просьбе. Бенефициар – лицо, в пользу которого как кредитора принципала выдается банковская гарантия.

       По  действующему законодательству в качестве гарантов могут выступать банки, иные кредитные учреждения и страховые организации, т.е. организации, обладающие специальной правосубъективностью. Исчерпывающий перечень лиц, обладающих возможностью выдачи банковской гарантии, объясняется тем, что в российском законодательстве речь идет именно о банковской гарантии, а не просто о гарантиях по первому требованию.

       Гарантия  по первому требованию означает, что платеж производится по первому требованию бенефициара.

       В международной практике выделяют следующие  особенности банковских гарантий, характеризующие их виды.

1. Гарантия может выдаваться в пользу контрагента принципала (прямая гарантия), либо в пользу банка, обслуживающего контрагента (гарантия через посредство банка).
2. В соответствии с характером обязательства различаются:
• гарантия твердого предложения товара;
• гарантия платежа (форма такой гарантии разработана прецедентами в международной практике. Гарантия носит характер независимого договора с ограниченной ответственностью гаранта);
• гарантия поставки (гарант выплачивает выгодоприобретателю денежную сумму в счет непоставленных/недопоставленных принципалом товаров);
• гарантия предоставления, например, товара;
• гарантия возврата финансовых платежей;
• налоговые, судебные, таможенные гарантии.
3. Банковские гарантии подразделяются также на условные и по первому требованию. При условной гарантии гарант обязуется произвести платеж в пользу бенефициара в случае предъявления последним документов:
• решений судебных или арбитражных органов в его, бенефициара, пользу;
• заявление бенефициара о том, что принципал не выполнил своих обязательств по основному договору.

       Выдача  банковской гарантии – это односторонняя сделка, поскольку, во-первых, для ее совершения требуются волеизъявление одной стороны – гаранта, во-вторых, выдача банковской гарантии связывает гаранта возможностью предъявления бенефициаром требования исполнения обязательства, вытекающего из нее. Схема предоставления банковской гарантии представлена на рис. 3.

       Рис. 3

       Схема предоставления гарантии

                         1      2     3  4

       Рис. 3. Схема предоставления гарантии

       1 – просьба принципала;

       2 – договор;

       3 – письменное обязательство;

       4 – предоставление письменного требования об уплате гарантий.

       Отличительной особенностью банковской гарантии является и ее безотзывность. Несмотря на то, что банковская гарантия является односторонней сделкой, отозвать ее гарант вправе лишь в том случае, если это предусмотрено в гарантии.

       При обращении принципала в банк за получением гарантии он должен заполнить заявку на получение банковской гарантии и  представить документы, раскрывающие его статус и экономическую суть потенциального обязательства, во исполнение которого испрашивается банковская гарантия. В заявке на получение банковской гарантии указываются: сумма обязательства, цель, для которой испрашивается гарантия, предполагаемый срок ее действия, наименование бенефициара (банка-кредитора).

       Таблица 1.3.1

       Сравнительная характеристика поручительства и банковской гарантии

       Обязательство гаранта перед кредитором (бенефициаром) по гарантии прекращается:

• с уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
• с окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;
• вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии (либо на основании письменного уведомления об этом гаранта, либо путем возврата ему самой гарантии).

       Таковы  основные характеристики поручительства и банковской гарантии как способов обеспечения исполнения обязательств, ниже приведена их сравнительная таблица.

       Исходя  из изложенного, можно сделать вывод, что банковская гарантия достаточно эффективно обеспечивает интересы кредитора, и поэтому данный способ обеспечения исполнения обязательств широко применяется в банковской практике.

       Однако, на этом не исчерпывается многообразие вторичных форм обеспечения возвратности кредита, наряду с рассмотренными способами  гарантирования исполнения обязательств существуют и менее распространенные, но играющие также не малую роль при снижении риска невозврата ссуды, которые следует также рассмотреть в рамках работы. 
 

1.3.  Значение нетрадиционных и вспомогательных форм

    обеспечения кредита 
 

       Зачастую  качество основных видов обеспечения, принимаемых банками, снижается  во времени. Возможна ситуация, когда качество обеспечения доходит до нуля, то есть происходит фактическая потеря обеспечения. Что же качается такого распространенного вида обеспечения как залог, то, как правило, его качество также снижается во времени. Однако возможны случаи возрастания стоимости заложенного имущества и повышения качества залога по сравнению с моментом заключения кредитного договора. Такое может произойти с недвижимостью, ценными бумагами, драгоценными металлами и другим имуществом. Но это скорее исключение из правила.

       Отсюда  следует, что есть достаточные основания  полагать, что при принятии решений  о выдаче ссуд в российских условиях вряд ли стоит рассчитывать на сохранение достаточно высокого качества традиционных видов обеспечения банковских кредитов.

       Под нетрадиционными источниками исполнения обязательств перед кредитором понимаются формы обеспечения возвратности кредита, не используемые в повседневной практике работы банков с заемщиками либо в связи с их невысокой ликвидностью, либо в связи с недостаточно проработанной правовой базой, регулирующей их использование. Вспомогательным является такое обеспечение, которое используется в кредитной сделке в качестве дополнения к основному, в случае если основное обеспечение недостаточно покрывает  долг по ссуде и/или проценты по ней или же может потерять ликвидность с течением времени. Вспомогательное обеспечение может выступать как в традиционной, так и не в традиционной форме, в зависимости условий кредитной сделки.

       Сущность  удержания имущества должника как способа обеспечения исполнения обязательств заключается в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещения кредитору связанных с этой вещью убытков удерживать ее у себя до тех пор, пока соответствующее обязательство должником не будет исполнено. Особенности данного способа обеспечения исполнения обязательства заключается прежде всего в том, что кредитор наделен правом удерживать эту вещь до исполнения должником своего обязательства непосредственно. Это значит, что кредитор может реализовывать свое право удержания без указания на то в договоре, хотя нормы, касающиеся удержания, носят диспозитивный характер. Стороны могут предусмотреть в договоре невозможность использования данного способа обеспечения исполнения обязательств. Кредитор не лишается права удерживать у себя вещь даже в том случае, когда на нее приобрело право третье лицо.

       Удержанием  вещи, подлежащей передаче должнику либо лицу, им указанному, могут быть обеспечены требования кредитора по оплате этой вещи или возмещению связанных с  ней издержек и других убытков. Обеспечение указанных требований удержанием вещи, помимо прочего, должно стимулировать кредитора к принятию мер к ее сохранности. Предметом удержания ни при каких обстоятельствах не могут быть имущественные права. Под понятие «вещь» попадают, как известно, движимые и недвижимые вещи.

       Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств привлекательно тем, что этот способ является разновидностью оперативного воздействия.

       К одному из способов обеспечения исполнения обязательств можно отнести право  безакцептного списания денежных средств, находящихся на банковских счетах заемщика. Соответствующее условие должно быть включено в кредитный договор. Включение такого условия в кредитный договор позволяет кредитору в случае неисполнения должником обязательства произвести списание денежных средств путем выставления платежного требования в банк заемщика и получить удовлетворение своих требований по кредитному договору. Необходимой предпосылкой осуществления такого права является письменное согласие плательщика на списание, которое предоставляется банку. В соответствии со ст. 854 ГК РФ списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом. Таким образом, право безакцептного списания как способ обеспечения исполнения кредитного обязательства устанавливается между сторонами на договорной основе, причем право безакцептного списания имеет силу только тогда, когда внесены соответствующие изменения в договор банковского счета. Для упрощения этой процедуры на практике в кредитный договор одновременно с условием о безакцептном списании вносится условие об изменении соответствующих условий договора банковского счета, заключенных между банком-кредитором и заемщиком-клиентом. Если же клиент-заемщик предоставил кредитору право безакцептного списания со счета, находящего в другом банке, то, как правило, заключается трехстороннее соглашение между банком-кредитором, клиентом-заемщиком и обслуживающим заемщика банком.