Методы оценки ИС

2) исключительное право  автора и иного правообладателя  на использование программы для  ЭВМ, базы данных;

3) исключительное право  автора или иного правообладателя  на использование топологии интегральных  микросхем;

4) исключительное право  на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения  товаров и фирменное наименование;

5) исключительное право  патентообладателя на селекционные достижения; 
6) владение "ноу-хау", секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта.

Первое, что необходимо отметить в связи с изложенными выше положениями – к нематериальным активам относится не всякое имущественное  право, а только удовлетворяющее  всем описанным признакам. То есть имущественное  право должно быть исключительным, предназначаться для использоваться налогоплательщиком свыше 12 месяцев, первоначальная стоимость прав должна быть более 10 000 рублей, и, что не менее важно, способно приносить налогоплательщику экономические  выгоды (доход), а также подтверждаться документально.

Исключение из первого  признака нематериального актива составляет лишь право владения "ноу-хау", секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта. В настоящее время гражданским  законодательством не предусмотрено  отнесение «ноу-хау» и прочих указанных  в пп.6 п.3 ст.257 НК РФ объектов к результатам  интеллектуальной деятельности.

Информация представляет собой сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (пп.1 ст.2 ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации"). Согласно ст.128 ГК РФ, информация рассмотривается в качестве самостоятельного объекта гражданских прав наряду с результатами интеллектуальной деятельности и исключительными правами на них. В обсуждаемой статье НК РФ речь ведется о результататах интеллектуальной деятельности и иных объектах интеллектуальной собственности (исключительных правах на них).

Тем не менее, при толковании данной нормы можно попытаться опереться  на положения ст.11 НК РФ, согласно которой  институты, понятия и термины  гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в налоговом  кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в  этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено налоговым  кодексом. Т.е. можно предположить, что  в рассматриваемом случае права  владения "ноу-хау", секретной  формулой или процессом, информацией  в отношении промышленного, коммерческого  или научного опыта отнесены для  целей гл.23 НК РФ к «иным объектам интеллектуальной собственности (исключительным правам на них)», как бы это не противоречило  гражданскому законодательству.

В противном случае следует  признать, что к нематериальным активам  могут быть отнесены только права  на описание "ноу-хау" и проч. коммерческой информации, охраняемые в качестве объектов авторского права, т.е. письменной формы информации. Представляется, что данная коллизия будет решена с 01 января 2008 г. с вступлением в силу части 4 ГК РФ, которым «ноу-хау» и информация в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта отнесена к «секретам производства», в отношении которых возможно наличие исключительных прав. Кроме того, одновременно из состава объектов гражданских прав, закрепленных в ст.128 ГК РФ, будет исключена «информация».

И второе, несмотря соответствие перечисленным выше признакам нематериальных активов и на отнесение к амортизируемому  имуществу, согласно прямому указанию в пп.8 п.3 ст.256 НК РФ амортизация не начисляется на приобретенные права  на результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, если по договору на приобретение указанных прав оплата должна производиться  периодическими платежами в течение  срока действия указанного договора.

Расходы на приобретение данных объектов списываются на расходы  так же, как и затраты на создание и приобретение объектов/ прав не относимых  к нематериальным активам.

Так на основании пп.37 п.1 ст.264 НК РФ, к прочим расходам, связанным  с производством и реализацией, относятся периодические (текущие) платежи за пользование правами  на результаты интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации (в  частности, правами, возникающими из патентов на изобретения, промышленные образцы  и другие виды интеллектуальной собственности).

Согласно пп.26 п.1 ст.264 НК РФ в прочие расходы, связанные с  производством и реализацией, включаются также расходы, связанные с приобретением  права на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам  с правообладателем (по лицензионным соглашениям). К указанным расходам также относятся расходы на приобретение исключительных прав на программы для  ЭВМ стоимостью менее 10 000 рублей и  обновление программ для ЭВМ и  баз данных.

Достаточно часто возникают  вопросы по определению даты осуществления  расходов на приобретение права на результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности при методе начисления. Согласно абз.2 п.1 ст.272 НК РФ, расходы  признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы  возникают исходя из условий сделок. В случае, если сделка не содержит таких  условий и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным  путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно. Соответственно налогоплательщик вправе отнести сумму затрат на расходы  единовременно с даты расчетов в  соответствии с условиями заключенных  договоров или даты предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последнее число отчетного (налогового) периода (пп.3 п.7 ст.272 НК РФ).

Однако на основании абзаца 3 п.1 ст.272 НК РФ, в случае, если условиями  договора предусмотрено получение  доходов в течение более чем  одного отчетного периода и не предусмотрена поэтапная сдача  товаров (работ, услуг), расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно с  учетом принципа равномерности признания  доходов и расходов. Представляется, что данная норма применима лишь к случаям, когда доходы от использования  приобретенных прав на результаты интеллектуальной собственности получаются налогоплательщиком в течение более чем одного отчетного периода без оформления актов оказанных услуг (выполненных  работ). Тогда налогоплательщик должен включать затраты на приобретение прав в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемый доход, равномерно по мере получения  платежей от их использования. В иных случаях затраты могут быть списаны  на расходы единовременно. 

Налогообложение доходов  нерезидентов 

В соответствии с пп.4 п.1 ст.309 ГК РФ, доходы, не связанные с ее предпринимательской  деятельностью в Российской Федерации  и полученные иностранной организацией от использования в Российской Федерации  прав на объекты интеллектуальной собственности, относятся к доходам иностранной  организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению  налогом, удерживаемым у источника  выплаты доходов. К таким доходам, в частности, относятся платежи  любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или  за предоставление права использования  любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы и фильмы или записи для телевидения  или радиовещания, использование (предоставление права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или  процесса, либо использование (предоставление права использования) информации, касающейся промышленного, коммерческого или  научного опыта.

В тоже время следует учитывать  положения п.2 ст.309 НК РФ, согласно которому доходы, полученные иностранной организацией от продажи имущественных прав, не приводящие к образованию постоянного  представительства в Российской Федерации, обложению налогом у  источника выплаты не подлежат.

Данная формулировка представляет трудности для однозначного толкования. Можно предположить, что под «продажей  имущественных прав» имелись  ввиду случаи полного отчуждения таких прав, поскольку в пп.4. п.1 ст.309 идет речь только о доходах  от использования или предоставления права на использование (лицензии) на объекты интеллектуальной собственности. При этом следует иметь в виду, что как уже отмечалось выше, действующее  авторское право не допускает  полного отчуждения прав, а лишь предполагает передачу прав на срок.

Полное отчуждение исключительных имущественных прав на результаты интеллектуальной деятельности станет возможным с 01 января 2008 года в связи с вступлением  в силу части 4 ГК РФ (ст.1234 ГК РФ).

На основании п.1 ст.310 НК РФ, налог с доходов, полученных иностранной  организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной  организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через  постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации  при каждой их выплате.

В рассматриваемом случае подлежит применению налоговая ставка 20 процентов со всех доходов. 

Налог рассчитывается по формуле: (валовая выручка - НДС) х ставка налога / 100. 

Однако при наличии  международных соглашений об устранении двойного налогообложения между  Российской Федерацией и государством, в котором иностранная организация  имеет постоянное место нахождения, возможно снижение указанной выше ставки налога на доход от источника в  Российской Федерации либо такие  доходы не облагаются налогом на территории России.

При применении положений  международных договоров Российской Федерации иностранная организация  должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение  того, что эта иностранная организация  имеет постоянное местонахождение  в том государстве, с которым  Российская Федерация имеет международный  договор (соглашение), регулирующий вопросы  налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод  на русский язык (ст.312 НК РФ).

При этом следует обратить внимание, что рядом соглашений Российской Федерации об устранении двойного налогообложения  предусмотрено предоставление льгот  по доходам в виде роялти при условии  «если получатель роялти является их фактическим владельцем».

Представляется, что лицом, имеющим "фактическое" право или (как указывается в некоторых  соглашениях со странами дальнего зарубежья) право "собственности" на доходы от авторских прав и лицензий (роялти) в соглашениях об избежании двойного налогообложения подразумевается лицо, обладающее имущественными правами (исключительными или неисключительными) на результаты интеллектуальной собственности. То есть. указанные льготы не подлежат применению только к агентам и проч. лицам, действующим от имени правообладателей при заключении и исполнении договоров о передаче прав на объекты интеллектуальной собственности.