Шпаргалка по "Гражданскому праву"

Рассматриваемый договор  призван регламентировать порядок  деятельности учредителей по созданию нового юридического лица. В договоре учредители указывают правовую форму  будущей организации, предмет и  цели ее деятельности, свои права и  обязанности по формированию ее имущества, распределяют расходы, связанные с  разработкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, регистрацией юридического лица и др.

Данный договор может  с успехом использоваться для  реорганизации юридического лица в  виде слияния и присоединения (договор  простого товарищества о слиянии  или присоединении).

Общая цель участников договора о слиянии юридических лиц  состоит в образовании нового юридического лица - правопреемника сливающихся  организаций и передаче их активов  и пассивов вновь созданному юридическому лицу. Общей целью участников договора о присоединении является прекращение  существования присоединяющегося  лица и передача всех имущественных  и неимущественных прав и обязанностей поглощающему его юридическому лицу.

Форма договора о совместной деятельности по созданию (реорганизации) юридического лица подчиняется общим  правилам о форме сделок. Требование обязательной письменной формы установлено  законом для договора о создании акционерного общества; договора о  слиянии обществ с ограниченной ответственностью.

Негласное товарищество. Термин "негласное товарищество" заимствован  из зарубежного права. Так, в германском праве негласным товариществом  называется соглашение, согласно которому одно или несколько лиц (негласные  товарищи) участвуют своим имущественным  вкладом в деятельности коммерческого  юридического лица либо индивидуального  предпринимателя. По сделкам, заключенным  при ведении торговли или промысла, единственным управомоченным и обязанным  лицом является собственник предприятия (гласный товарищ), который несет  весь риск убытков. По условиям договора негласный товарищ вносит имущественный  вклад в общее дело и рискует  только в пределах своего внесенного или оставшегося невнесенным  вклада. При этом все участники  продолжают оставаться собственниками своих вкладов. Во внутренних отношениях между участниками негласный  товарищ имеет право не только получать долю прибыли от общего предприятия, но и участвовать в обсуждении общих дел и принятии решений, получать информацию о деятельности товарищества, в том числе знакомиться  с годовым балансом, бухгалтерскими книгами и документами. После  прекращения товарищества собственник  торгового дела осуществляет раздел дохода с негласным участником и  выплачивает его долю в денежной форме.

Во Франции негласным  товариществом именуется соглашение, участники которого объединяют имущественные  вклады и личные усилия в целях, предусмотренных  договором. Партнеры также остаются собственниками имущества, которое  они передали в распоряжение товарищей. Каждый участник негласного товарищества вступает в сделки от собственного имени и один отвечает по ним перед  третьими лицами. Но когда в отношениях с третьими лицами участники действуют  открыто в качестве членов товарищества, по заключенным сделкам они несут  солидарную ответственность, если товарищество является торговым, и долевую во всех остальных случаях. Во внутренних отношениях товарищи контролируют друг друга, могут совместно принимать  решения, касающиеся общих дел, распределяют между собой прибыль и убытки от деятельности товарищества.

Нетрудно заметить, что  легальное определение негласного товарищества как простого товарищества, существование которого не раскрывается для третьих лиц, данное современным  российским законодателем в ст.1054 ГК РФ, заимствовано из законодательства Франции.

Вместе с тем подобное определение выходит за рамки  традиционных представлений о простом  товариществе, сложившихся в российской цивилистической доктрине. В соответствии с ней название "негласное товарищество" представляется не совсем удачным, поскольку  предполагает что-то тайное, скрывающее истинные отношения. Между тем эти  товарищества вполне зримые и открытые. Очевидно, что используемый законодателем  критерий сокрытия договора товарищества от третьих лиц в качестве признака негласного товарищества весьма условен. Если участниками товарищества являются юридические лица, то они должны соблюдать правила ведения бухгалтерского учета. Кроме того, все товарищи должны платить налоги на доходы от совместной деятельности.

Представляется, что в  отличие от обычного договора простого товарищества (гражданского или торгового), участники которого обязуются совместно  действовать для достижения поставленной цели, главным признаком негласного товарищества следует считать возможность  ограничения участия отдельных  лиц в товариществе лишь взносом  вклада. Поэтому негласное товарищество правильнее называть "простое товарищество на вере" или "простое коммандитное товарищество".

По изложенным соображениям примером негласного торгового товарищества может служить договор, заключенный  между фермером и меховым ателье, в соответствии с которым фермер поставляет в мастерскую выделанные кроличьи шкурки. При этом ателье несет  все расходы и убытки, а также  получает значительную часть прибыли, вырученной от реализации готовых меховых  изделий. Участие фермера ограничивается предоставлением шкурок и получением определенной договором доли прибыли.

В форме негласного товарищества могут существовать как торговые, так и гражданские товарищества.

 

11.Принцип  свободы договора.

Действующий закон признает договором соглашение 2 или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст.420).Принцип свободы ГПД: а) свобода заключения договора и запрет на понуждение к вступлению в договорные обязательства; б) свобода определения характера заключаемого договора (в т.ч. смешанного ГПД – элементы разных видов ГПД); в) свобода определения его условий (содержания), ограничения устанавливаются только в целях защиты публичных интересов.

Принцип свободы договора. Ст 421 ГК. Включает 3 элемента-  
а) свобода заключения договора- понуждение к заключению договора не допускается. 
Заключение договора в обязательном порядке- ст. 426 например публичный договор, ст 429 предварительный договор,  
Стороны могут заключить договор как предусмотренный так и непредусмотренный законом. Предусмотерные наз ся поименнованными договорами, не предусмотренные непоменнованными. , например консигнация 
Проблема в том что в случае спора суд должен действовать по аналогии закона , те правового регулирования нет.  
Смешанные договоры включают в себя элементы двух или более договоров. Комплексные договоры включают в себя элементы поименнованных и непоименнованных договоров. Стороны свободны в определении условий заключаемого договора. 
Договор присоединения. Ст. 428. 

12. Договор простого  товарищества

По договору простого товарищества (осовместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Договор простого товарищества является:

1) консенсуальным;

2) возмездным – стороны взаимно обязуются внести вклады в общее дело;

3) как двусторонним, так и многосторонним– наличие общей для всех товарищей цели позволяет участвовать в договоре неограниченному числу лиц;

4) взаимным.

Предмет договора

– совместное ведение деятельности, направленной на достижение общей для всех участников цели.

Существенные условия  договора простого товарищества:

1) о соединении вкладов;

2) о совместных действиях товарищей;

3) об общей цели, ради достижения которой осуществляются эти действия.

Участниками договора простого товарищества могут являться любые  субъекты гражданского права.

Процедура заключения договора простого товарищества подчиняется  общим правилам о заключении договоров. Специфику имеет порядок заключения договора простого товарищества с участием трех или более лиц. В этом случае оферта должна быть доведена до каждого  отдельного участника и акцептована  им.

Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям  законодательства о форме сделок. В некоторых случаях законодатель устанавливает требование о регистрации  простого товарищества как договорного  объединения лиц.

Каждый товарищ  имеет право:

1) на получение результатов от общего дела;

2) на долю вобщем имуществе;

3) вести общие дела товарищества;

4) на получение информации о состоянии общих дел и общего имущества товарищей;

5) отказаться от участия в бессрочном договоре или расторгнуть в отношении себя и остальных участников срочный договор простого товарищества.

Товарищи обязаны:

1) внести вклад в общее имущество товарищей;

2) участвовать в расходах по содержанию общего имущества;

3) нести убытки от деятельности простого товарищества;

4) отвечать по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами всем своим имуществом;

5) вести дела в общих интересах добросовестно и разумно;

6) предоставлять другим участникам договора полную и достоверную информацию о состоянии общих дел и общего имущества;

7) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности простого товарищества треть им лицам;

8) нести ответственность перед то варищами за ущерб, причиненный общему имуществу и деятельности партнеров.

 

13. Дихотометрическое  деление договоров

Классификация любого понятия предполагает его разделение. Такое разделение может быть произведено двумя  способами. Первый составляет дихотомию  или, иначе - "деление надвое" <*>. С ее помощью, используя последовательно  определенное основание (критерий), делят  понятие на две группы, из которых  одну характеризует наличие этого  основания, а другую - его отсутствие. Подобное деление может быть применительно  к одному и тому же понятию проведено  многократно при условии, что  каждый раз используется другое основание.

Наиболее значимой для классификации гражданско - правовых договоров является дихотомия, которая опирается на одно из трех оснований. Имеются в виду: распределение обязанностей между сторонами (1), наличие встречного удовлетворения (2), момент возникновения договора (3). Использование указанных оснований позволяет выделить соответственно три пары договоров: односторонние и двусторонние (1), возмездные и безвозмездные (2), а также реальные и консенсуальные (3). 
Двусторонними признаются договоры, в которых каждая из сторон имеет и права, и обязанности, а односторонними - договоры, в которых у одной из сторон есть только права, а у другой - только обязанности. 
К возмездным относят договоры, которые предполагают получение каждой из сторон от ее контрагента определенной компенсации, ради которой заключается договор. Безвозмездными являются договоры, не предполагающие такой компенсации. 
Консенсуальными считают договоры, вступающие в силу с момента достижения сторонами согласия, а реальными - договоры, которые признаются заключенными с момента, когда на основе соглашения осуществлена передача стороной контрагенту определенного имущества .

 
14.Договор доверительного  управления имуществом.

По договору довериmельного управлеиия имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется управлять этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) (ст. 1012 ГК РФ).  
Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности.  
Признаки договора:  
1. одной стороной — учредителем управления может быть как гражданин, так и юридическое лицо. При этом учредитель должен быть собственником имущества, за исключением случаев, особо оговоренных законом (ст. 1014, 1026 ГК РФ);  
2. управляющим (т.е. стороной, принимающей имущество в доверительное управление) могут выступать только ИП и ЮЛ — коммерческие организации, И лишь в случаях, прямо перечисленных законом, управляющим могут быть иные граждане и некоммерческие организации. В любом случае управляющими не могут быть ни госорганы, ни органы местного самоуправления (ст. 1015 ГК РФ);  
3. предметом данного договора является передача имущества в доверительное управление на определенный срок. При этом доверительный управляющий действует исключительно в интересах самого учредителя либо указанного им лица — выгодоприобретателя. Следует учесть, что управляющий не может одновременно быть и выгодоприобретателем (ст. 1015 ГК РФ).  
Существенными условиями данного договора являются: состав имущества, передаваемого в доверительное управление (ст. 1013 ГК РФ); наименование ЮЛ, имя гражданина, в интересах которого осуществляется доверительное управление (учредителя или выгодоприобретателя); срок действия договора (ст. 1016 ГК РФ); сроки и порядок представления отчета управляющего (п. 4 ст. 1020 ГК РФ).  
Кроме того, существенными условиями договора могут быть: размер и форма вознаграждения, если договором  предусмотрена его выплата (ст. 1016, 1023 ГК РФ); иные  
условия, прямо предусмотренные федеральным законом, условия, по которым должно быть достигнуто соглашение по настоянию хотя бы одной из сторон (ст. 432 ГК РФ).  
Форма договора — письменная. договор доверительного управления недвижимостью заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами, а передача недвижимости подлежит государственной регистрации в установленном порядке (ст. 434, 550, 1017 ГК РФ). Несоблюдение формы договора или требования о государственной регистрации влечет его недействительность.  
Сделки с имуществом, переданным ему в доверительное управление, управляющий заключает от своего имени; в то же время он информирует другую сторону о том, что действует в качестве доверительного управляющего. В противном случае он отвечает перед третьими лицами (с которыми совершил сделки) лично и только своим имуществом.  
В ст. 1013 ГК дается развернутая характеристика объектов доверительного управления. Это предприятия (иные имущественные комплексы), отдельные объекты недвижимости (например, здания, сооружения), ценные бумаги.  
Кроме того, в доверительное управление могут быть переданы исключительные права, т.е. права граждан или юридических лиц на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации; любое движимое имущество.  
В то же время деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных Законом РФ О банках и банковской деятельности. Передача имущества, находящегося у юридического лица на условиях права хозяйственного ведения и праве оперативного управления, возможна только после:  
1.ликвидации этого лица;  
2.прекращения права хозяйственного ведения, права оперативного управления по иным причинам.  
Таким образом, это имущество должно быть возвращено во владение собственника, т.е. приобрести свой первоначальный статус. Договор доверительного управления заключается на срок, не превышающий 5 лет. для отдельных видов имущества законом могут быть установлены иные предельные сроки. Срок действия договора обозначается путем указания конкретной календарной даты или события, после наступления которых он считается истекшим.  
При отсутствии заявления любой из сторон о прекращении договора, он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях какие были предусмотрены договором.