| Сложные
формы правоприменения.
Пробелы и коллизии
в праве
В стадии
формирования правовой основы
в процессе правоприменения могут
возникнуть помехи из-за наличия
в законодательстве пробела, который
представляет собой отсутствие
конкретного нормативного предписания
в отношении фактических обстоятельств,
находящихся в сфере правового регулирования.
Существуют два условия пробельности:
1) фактические обстоятельства должны
находится в сфере правового регулирования;
2) должна отсутствовать конкретная норма
права, призванная регулировать данные
фактические обстоятельства.
Пробелы в праве следует отличать от случаев
полной неурегулированности социальной
сферы, которая может быть ликвидирована
лишь путем правотворческой деятельности.
Отличительная черта пробела в праве
в том, что те фактические обстоятельства,
в отношении которых отсутствует конкретное
нормативное предписание, в общем и целом
правом урегулированы, законодатель выразил
здесь свою волю через урегулирование
аналогичных обстоятельств, через общие
нормы права, общие и отраслевые правовые
принципы. Таким образом, пробелы - это
своего рода “пропуски” в правовом пространстве,
которые нежелательны и, в идеале, должны
быть исключены из общего правила адекватного
правового регулирования социальной сферы.
С точки зрения причин возникновения
пробелов в законодательстве пробелъностъ
может быть первоначальной и последующей.
Первоначальная (субъективная) имеет
место в том случае, когда обстоятельства,
требующие правового урегулирования,
уже существовали, но законодатель их
упустил, не охватил формулировками нормативно-правового
акта.
Последующая (объективная) пробельность
является следствием появления новых
отношений в предмете правового регулирования
в результате развития регулируемой социальной
сферы, то есть той сферы, на которую законодатель
в целом уже распространил свою волю. Таким
образом, в каком-то смысле образование
последующих пробелов в законодательстве
-явление закономерное, хотя в таких ситуациях
в полной мере себя должно проявлять правовое
прогнозирование.
Пробелы должны своевременно устранятся
и преодолеваться. Устранить пробелы в
праве, как и случаи полной правовой неурегулированности
можно только с помощью правотворческого
процесса путем принятия законодателем
новой нормы. Однако в силу системности
права, тесного взаимодействия элементов
системы права, пробел в праве можно преодолеть
еще в процессе реализации права, а именно
- в процессе правоприменения, так как
здесь новых норм не создается и правоприменитель
вынужден всякий раз восполнять отсутствующее
нормативное предписание посредством
применения аналогии закона и аналогии
права. Некоторые авторы в качестве еще
одного способа называют субсидиарное
применение права.
Проф. С. С. Алексеев пишет, что “восполнение
пробелов в праве - это специфическая форма
(метод) применения действующего права,
при котором юридическое дело решается,
в соответствии с волей законодателя,
не нашедшей, однако, выражения в конкретных
юридических предписаниях”.
Аналогия закона (думается, что правильнее
в этом случае говорить об аналогии правовой
нормы) предполагает соблюдение ряда условий:
а) наличие общей правовой урегулированности
данного случая;
б) отсутствие адекватной юридической
нормы;
в) существование аналогичной нормы, то
есть нормы, в гипотезе которой указаны
обстоятельства, аналогичные тем, с которыми
столкнулся правоприменитель.
Сходство юридических фактов как раз
и позволяет задействовать диспозицию
аналогичной нормы.
Аналогия права представляет менее точный
прием решения юридического дела по аналогии
и предполагает соблюдение следующих
условий:
а) наличие общей правовой урегулированности
данного случая;
б) отсутствие адекватной юридической
нормы;
в) отсутствие аналогичной нормы.
В литературе отмечается, что в этой ситуации
правоприменитель должен в решении юридического
дела исходить из общих начал и смысла
законодательства. На практике это означает
использование принципов - общих, межотраслевых,
отраслевых, принципов институтов, которые
закреплены в праве и, так или иначе, отражают
закономерности предмета и механизма
правового регулирования.
Применение аналогии права при наличии
аналогичной нормы, как и применение аналогичной
нормы при наличии адекватной, будет ошибкой
правоприменителя.
Субсидиарное применение права - это та
же аналогия правовой нормы (аналогия
закона), но принадлежащей другой - родственной
отрасли права. Такое возможно, например,
между нормами гражданского права и семейного,
административного и финансового права.
Думается, субсидиарное правоприменение
это разновидность аналогии закона. Понятно,
что субсидиарное применение не имеет
смысла, если аналогичная норма имеется
в той же отрасли права.
Применение аналогии допустима только
в гражданском судопроизводстве и категорически
недопустима в сфере уголовного судопроизводства.
Другой причиной, усложняющей процесс
правоприменения являются юридические
коллизии, представляющие собой противоречия
между правовыми актами, регулирующими
одни и те же общественные отношения.
Они, внося в правовую систему несогласованность,
дефектность, создают неудобства в правоприменительной
практике, затрудняют пользование законодательством.
Выделяют:
1) объективные причины коллизий. Например,
в условиях отставания права от более
динамичных общественных отношений одни
нормы устаревают, другие появляются,
не всегда отменяя прежние и действуя
зачастую одновременно с ними и т.д.
2) субъективные, например, недостаток
опыта законодателя, низкое качество законов,
непоследовательная систематизация нормативных
актов и пр.
Виды коллизий:
1) иерархические (вертикальные): а) между
Конституцией и всеми иными актами (разрешается
в пользу Конституции); б) между законами
и подзаконными актами (разрешается в
пользу законов как актов большей юридической
силы); в) между общефедеральными актами
и актами субъектов Федерации (если последний
принят в пределах ведения, то в соответствии
с ч. 6 ст.76 Конституции РФ действует он;
если последний принят вне пределов своего
ведения, тот действует общефедеральный
акт); г) между актами, принятыми разными
органами (применяется акт, обладающий
более высокой юридической силой); между
внутригосударственными и международными
актами (применяется международные акты);
2) горизонтальные: между общим и специальным
актом (если они приняты одним органом,
то применяется последний; если они приняты
разными органами, то действует первый);
3) временные: между актами одного и того
органа, но изданные в разное время (применяется
акт позже принятый);
4) пространственные: между актами, действующими
на разных территориях (применяется тот
или иной акт в зависимости от конкретной
ситуации или акт вышестоящего органа
или в судебном или административном порядке
или применяется коллизионное право).
Возможные способы устранения коллизий:
принятие нового акта, отмена старого
акта, внесение изменений в действующие
акты, систематизация законодательства,
референдумы, а способы разрешения коллизий:
деятельность судов, переговорный процесс
через согласительные комиссии, толкование
и т.д. |