Особенности международного контракта франчайзинга напитка Coca-Cola из США

   - обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

   Ограничительные условия могут быть признаны недействительными  по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

   Являются  ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

• правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;
• пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

   Правообладатель несет субсидиарную ответственность  по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

   По  требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

   Пользователь, надлежащим образом исполнявший  свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии право на заключение договора на новый срок на тех же условиях⁵.

   Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.

   Договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с правилами Гражданского Кодекса РФ.

   Изменение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в порядке, установленным Гражданским Кодексом РФ.

   Каждая  из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

   Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю  права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

   При объявлении правообладателя или  пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии  прекращается.

   Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

   В случае смерти правообладателя его  права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

   Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

   Итак, для составления договора коммерческой концессии необходимо:

• Минимальный и (или) максимальный объем использования;
• Территория использования исключительных прав;
• Срок действия договора;
• Вознаграждение по договору может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором;
• Предоставление пользователю права использования комплекса исключительных прав с сохранением за правообладателем права выдачи концессий другим лицам (неисключительная концессия);
• Предоставление пользователю права использования комплекса исключительных прав без сохранения за правообладателем права выдачи концессий другим лицам (исключительная концессия). Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, концессия предполагается (неисключительной);
• В договоре можно предусмотреть право пользователя разрешать использование комплекса исключительных прав или их части (субконцессия), переданных по договору коммерческой концессии, другим лицам либо «запретить такое использование».

   Под объектом правоотношений коммерческой концессии следует понимать совокупность прав, которая персонифицирует франчайзинг  в качестве правоотношения. Сложный  характер данного правоотношения свидетельствует  о комплексности договора франчайзинга. Комплексный характер объекта правоотношений коммерческой концессии проявляется  в следующих признаках:

   - множественности элементов;

   - неделимости сложного объекта;

   - единства целевого назначения элементов, составляющих объект правоотношений коммерческой концессии (франчайзинговых правоотношений).

   Комплексность объекта проявляется в комплексности предмета, то есть поведении субъектов договора коммерческой концессии (франчайзинга) и действий, которые составляют содержание различных прав, входящих в объект франчайзинговых правоотношений.

   По  договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется  предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

   Поскольку ГК РФ не содержит легальной дефиниции  правообладателя (франчайзера), пользователя (франчайзи), субправообладателя (субфранчайзера) и субпользователя (суб-франчайзи), рассматриваемые субъекты были определены на основе авторского толкования норм статей 1027 и 1029 ГК РФ.

   Правообладателем  является коммерческая организация  или гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, которые обладают комплексом исключительных прав, в том числе на товарный знак и (или) знак обслуживания, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), деловой репутацией и коммерческим опытом, использование которых он разрешает пользователю за вознаграждение на срок или без указания срока  по договору коммерческой концессии.

   Пользователем следует признать коммерческую организацию  либо индивидуального предпринимателя, которым предоставляется право  использования комплекса исключительных прав правообладателя, а также его  деловой репутации и коммерческого  опыта в определенном объеме за вознаграждение на срок или без указания срока  по договору коммерческой концессии.

   Субправообладатсль - это пользователь, которому договором  коммерческой концессии было предоставлено  право разрешать другим лицам  использование предоставленного ему  комплекса исключительных прав или  части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с  правообладателем либо определенных в  договоре коммерческой концессии.

   Субпользоватслем  является коммерческая организация  либо индивидуальный предприниматель, обладающие правом использования комплекса  исключительных прав правообладателя, полученным от пользователя, которому согласно договору коммерческой концессии  было предоставлено право разрешать  другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса  на условиях субконцессии.

   Определение субъектного состава участников франчайзингового отношения позволяет  выявить ограничительные условия  договора и установить содержание прав и обязанностей сторон по договору коммерческой концессии. Ограничительные  условия договора коммерческой концессии  представляют собой дополнительные обязанности сторон договора. Доказывается, что конструкция ограничения  прав сторон по договору коммерческой концессии, имеет целью обеспечить соблюдение интересов как правообладателя, так и пользователя. Аналитическое  рассмотрение ограничительных условий  проходит через призму опыта США.

   Контракт  франчайзинга должен в обязательном порядке содержать:

• Полное наименование организации, согласно учредительным документам;
• Ф.И.О. и должность руководителя организации;
• Юридический адрес;
• Банковские реквизиты организации (ИНН, ОГРН и т.д.);
• Ф.И.О. физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность;
• Адрес и паспортные данные индивидуального предпринимателя;
• Копия Свидетельства о внесении в ЕГРИП;
• Перечень товаров и услуг, в отношении которых заключается договор;
• Краткое описание объекта лицензионного договора на использование запатентованных изобретения, полезной модели или промышленного образца (в случае заинтересованности патентообладателя в распространении информации о предмете соответствующего лицензионного (сублицензионного) договора);
• Патент или свидетельство на товарный знак (можно копии).

   Таким образом, договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

   1.2. Правовые основы договора коммерческой концессии (франчайзинга) 

     Так как договор коммерческой концессии  является разновидностью договора купли-продажи, то к нему применяются правовые акты, закрепляющие основные положения договора купли – продажи.

     Выбор сторонами сделки или судом в  качестве применимого какого-либо национального  права не означает, что указанное  применимое право будет регулировать все вопросы, касающиеся данной сделки. При этом под применимым понимается не вообще право, а гражданское право, хотя на практике имеют место соглашения о подчинении контракта публичным  нормам государства контрагента  или третьего государства. Например, в контракт купли-продажи может  быть включена оговорка об обязанности  покупателя соблюдать экспортные ограничения, установленные государством страны продавца, в частности, не перепродавать  товар в третью страну, в отношении  которой законодательством страны продавца введены такие ограничения. Такие соглашения в соответствующей  части, по общему правилу, не находят  поддержки в судах и арбитражах. В то же время некоторые публично-правовые нормы будут действовать независимо от избранного права.

     Если  применимым правом к сделке будет  избрано право России, то у судьи  не возникнет проблем с установлением  его содержания: к сделке будет  применяться гражданское законодательство России, прежде всего ГК РФ⁶. Если в качестве применимого избирается иностранное право, то судья должен установить его содержание, то есть определиться, какие источники применяются в соответствующем иностранном государстве, как они соотносятся между собой, какое значение имеет судебная практика.

     Наиболее  часто иностранное право применяется  в практике международных коммерческих арбитражей. Так, в ряде решений в  соответствии с коллизионной нормой МКАС применял индийское, египетское, киприотское право. При установлении содержания иностранного права составами арбитража использовались как имеющаяся у них информация, так и представленные сторонами заключения иностранных юридических фирм. Допуская применение иностранных правовых норм, «право одной страны наделяет их таким же юридическим значением, которое они имеют в рамках их собственной правовой системы».