Работа по совместительству. Трудовой договор

Работа  по совместительству. Трудовой договор. 
 

Трудовой договор, заключаемый с работником при  приеме на работу по совместительству, относится к особому виду и  по содержанию существенным образом  отличается от обычного, стандартного трудового договора, поскольку совместительством  считается работа на условиях вторичной  занятости. 

Совместительство  и совмещение

Согласно ст.282 ТК РФ совместительство — это выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

Характерными  чертами совместительства являются:

• работа по другому (помимо основного) трудовому договору;
• работа за пределами рабочего времени, установленного по основному месту работы.

Из этого правила  могут устанавливаться исключения.

Например, в соответствии с  подп.»в» п.1 постановления  Минтруда России от 30.06.2003 №41 «Об особенностях работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры»  педагогическая работа высококвалифицированных  специалистов на условиях совместительства с  согласия работодателя может осуществляться в образовательных  учреждениях повышения  квалификации и переподготовки кадров в основное рабочее время  с сохранением  заработной платы  по основному месту  работы. 

Совместительство  необходимо отличать от совмещения профессий (должностей), которое представляет собой выполнение работником наряду со своей основной работой, обусловленной  трудовым договором, дополнительной работы по другой профессии (должности) в пределах нормального рабочего времени (ст.60² ТК РФ). При совмещении первой и второй профессии (должности) трудовой договор не заключается, а за дополнительную работу устанавливается доплата, размер которой определяется по соглашению сторон трудового договора (ст.151 ТК РФ).

Различается внутреннее (у того же работодателя) и внешнее (у другого работодателя) совместительство (ст.60¹ ТК РФ). При внутреннем совместительстве помимо основного трудового договора с работником заключается второй трудовой договор — о работе по совместительству — и издается приказ о приеме на работу по совместительству.

При приеме на работу в качестве совместителя действуют  общие правила заключения трудового  договора (гл.11 ТК РФ), а также специальные, установленные гл.44 ТК РФ.

Работник, поступающий  на работу по совместительству в другую организацию, обязан предъявить паспорт  или иной документ, удостоверяющий личность. При приеме на работу, требующую  специальных знаний, работодатель вправе потребовать предъявления диплома  или иного документа о полученном образовании или профессиональной подготовке. В отличие от ст.65 ТК РФ, требующей при поступлении на работу предъявления документов об образовании в подлинниках, ст.283 ТК РФ (определяющая перечень документов при приеме на работу по совместительству) допускает надлежаще заверенные копии.

При поступлении  на тяжелую работу, работу с вредными и опасными условиями работник дополнительно  предъявляет справку о характере  и условиях труда по основному  месту работы. Закон требует именно справку, а не копию трудовой книжки, поскольку наименование трудовой функции  не всегда с необходимой полнотой отражает истинную характеристику условий  труда; для этого существует иной документ — карта аттестации рабочего места по условиям труда, на основании  которой должна оформляться справка  о характере и условиях труда. Она нужна работодателю, чтобы  решить вопрос о возможности заключения трудового договора, так как ст.282 ТК РФ устанавливает запрет на работу по совместительству, характеризующуюся  тяжелыми, вредными и опасными условиями  труда, если основная работа связана  с такими же условиями.

С 1 сентября 2008 года введен в действие новый  Порядок проведения аттестации рабочих  мест по условиям труда, утв.приказом Минздравсоцразвития  России от 31.08.2007 №569. 

Кроме документов, предусмотренных ст.283 ТК РФ, работник должен предъявить (как и при приеме на основную работу) страховое свидетельство  государственного пенсионного страхования, а в случаях, предусмотренных  законодательством, - медицинскую справку (медицинскую книжку). Хотя страховое  свидетельство государственного пенсионного  страхования и не упоминается  в ст.283 ТК РФ среду документов, требуемых  при приеме на работу, оно также  является обязательным документом, предъявляемым  при заключении трудового договора, в силу п.3 ст.9 Федерального закона от 01.04.1996 № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного  пенсионного страхования».

Страховое свидетельство государственного пенсионного страхования  является обязательным документом, предъявляемым  при заключении трудового  договора. 

Цитата  закона:

Застрахованное  лицо, поступающее  на работу или заключающее  договор гражданско-правового  характера, на вознаграждение по которому в соответствии с законодательством  Российской Федерации  начисляются страховые  взносы, обязано, в  свою очередь, представить  страхователю свое страховое  свидетельство обязательного  пенсионного страхования, а в случае его  отсутствия — написать соответствующее  заявление о выдаче ему страхового свидетельства  обязательного пенсионного  страхования впервые  или о выдаче нового (взамен утраченного), а также  сообщить страхователю сведения, предусмотренные  подпунктами 1-8 пункта 2 статьи 6 настоящего Федерального закона, для передачи в  Пенсионный фонд Российской Федерации.

Пункт 3 ст.9 Федерального закона от 01.04.1996 №27-ФЗ «Об  индивидуальном (персонифицированном) учете в системе  обязательного пенсионного  страхования». 

Трудовая книжка в данном случае не предъявляется, поскольку  находится у основного работодателя. По желанию работника по месту  его основной работы в трудовую книжку могут быть внесены записи о работе по совместительству (о приеме на работу по совместительству, о переводе на другую постоянную работу и об увольнении с этой работы). Сведения о работе по совместительству вносятся на основании  документа, подтверждающего работу по совместительству (п.20 постановления Правительства РФ от 16.04.2003 №225 «О трудовых книжках»). Это могут быть копии приказов о приеме на работу, о переводах, об увольнении.

Допускается заключение одним работником трудовых договоров  о работе по совместительству с неограниченным числом работодателей, если федеральным  законом не установлено иное.

Ранее в ст.98 ТК РФ (ныне утратившей силу) существовал  запрет на внутреннее совместительство по одной и той же профессии, специальности  или должности. После принятия Федерального закона от 30.06.2006 №90-ФЗ на практике стал возникать следующий вопрос:

может ли сегодня работодатель заключать второй трудовой договор  со своим работником о работе по совместительству с указанием той  же трудовой функции, что в основном трудовом договоре? 

Некоторые специалисты  высказывают по этому поводу отрицательное  мнение, мотивируя тем, что, формулируя определение понятия «совместительство», законодатель использует словосочетание «другая регулярная оплачиваемая работа». 

Однако, по нашему мнению, для такого вывода нет оснований, и вот по каким причина:

• во-первых, отмена ст.98 ТК РФ сама по себе свидетельствует об изменении позиции законодателя по данному вопросу. Прямой запрет на внутреннее совместительство по одной и той же должности, профессии, специальности исключен, следовательно, остается дозволение.
• во-вторых, слово «другой» имеет несколько значений, и одно из них - «второй, следующий» (см.:Ожегов С.И.Словарь русского языка), именно в этом значении оно используется в ст. ст.60¹ и 282 ТК РФ.
• в-третьих, обратим внимание, что дефиниция понятия «совместительство» - общая как для внутреннего, так и для внешнего совместительства. И если согласиться с тем мнением, что внутреннее совместительство по одной и той же должности, профессии, специальности законодательно запрещено, придется сделать вывод, что это равнозначно относится и к внешнему совместительству. Получается, что работник вообще не может трудиться на условиях вторичной занятости по своей основной профессии! Но это же абсурдный вывод. Более того, он противоречит провозглашенному в ст.2 ТК РФ принципу свободы труда, включающему право на труд, который каждый свободно выбирает или на который свободно соглашается, право распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию и род деятельности.

Так что мы приходим к выводу, что ТК РФ допускает  работу по совместительству (как внешнему, так и внутреннему) по той же профессии, специальности, должности, что и  по основной работе. 
 

Другая  дополнительная работа

Не всякая дополнительная работа считается совместительством. Так, постановление Минтруда Росси  от 30.06.2003 устанавливает ряд исключений. Для педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры не считаются совместительством и  не требуют заключения (оформления) трудового договора следующие виды работ:

1. литературная работа, в т.ч. работа по редактированию, переводу и рецензированию отдельных произведений, научная и иная творческая деятельность без занятия штатной должности;
2. проведение медицинской, технической, бухгалтерской и иной экспертизы с разовой оплатой;
3. педагогическая работа на условиях почасовой оплаты в объеме не более 300 часов в год;
4. консультирование высококвалифицированными специалистами в учреждениях и иных организациях в объеме не более 300 часов в год;
5. осуществление работниками, не состоящими в штате учреждения (организаций), руководства аспирантами и докторантами, а также заведование кафедрой, руководство факультетом образовательного учреждения с дополнительной оплатой по соглашению между работником и работодателем;
6. педагогическая работа в одном и том же учреждении начального или среднего профессионального образования, в дошкольном образовательном учреждении, в образовательном учреждении общего образования, учреждении дополнительного образования детей и ином детском учреждении с дополнительной оплатой;
7. работа без занятия штатной должности в том же учреждении и ной организации, в т.ч. выполнение педагогическими работниками образовательных учреждений обязанностей по заведованию кабинетами, лабораториями и отделениями, преподавательская работа руководящих и других работников образовательных учреждений, руководство предметными и цикловыми комиссиями, работа по руководству производственным обучением и практикой студентов и иных обучающихся, дежурство медицинских работников сверх месячной нормы рабочего времени по графику и др.
8. работа в том же образовательном учреждении или ином детском учреждении сверх установленной нормы часов педагогической работы за ставку заработной платы педагогических работников, а также концертмейстеров, аккомпаниаторов по подготовке работников искусств;
9. работа по организации и проведению экскурсий на условиях почасовой или сдельной оплаты без занятия штатной должности.

При этом выполнение работ, указанных в п. «2» - «8», допускается  с согласия работодателя в основное рабочее время. 

Запреты и ограничения

Российскими законами установлены запреты и ограничения  работы по совместительству. Отметим, что такие запреты или ограничения  не могут устанавливаться иными  нормативными правовыми актами, локальными нормативными актами, коллективными  и трудовыми договорами, поскольку  п.3 ст.55 Конституции РФ устанавливает  правило: «Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в  той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и  безопасности государства». Кроме того, ст.9 ТК РФ не допускает включение  в коллективные и трудовые договоры условий, ограничивающих права работников или снижающих уровень предоставляемых  гарантий по сравнению с установленным  трудовым законодательством. Поэтому  практика включения в трудовой договор  условий, запрещающих или ограничивающих работу по совместительству (например, в конкурирующих организациях), противоречит закону. В силу ч.2 ст.9 ТК РФ такие  условия не подлежат применению.

Запрещается работа по совместительству лицам в возрасте до 18 лет (ч.5 ст.282 ТК РФ).

Гражданам, проходящим альтернативную гражданскую службу, запрещается совмещать ее с работой  в иных организациях (п.2 ст.21 Федерального закона от 25.07.2002 №113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе»). Такая формулировка допускает возможность дополнительной работы на условиях внутреннего совместительства.

В отношении  гражданских и муниципальных  служащих запрет на работу по совместительству заменен на ограничения. Так, согласно п.2 ст.14 Федерального закона от 27.07.2004 №79-ФЗ «О государственной гражданской  службе Российской Федерации» гражданский  служащий вправе с предварительным  уведомлением представителя нанимателя выполнять иную оплачиваемую работу, если это не повлечет за собой конфликт интересов. Лишь ст.17 Закона устанавливает  запреты на участие гражданского служащего в деятельности органа управления коммерческой организацией на платной основе (за исключением  случаев, установленных федеральным  законом) и занятие без письменного  разрешения представителя нанимателя оплачиваемой деятельностью, финансируемой  исключительно за счет средств иностранных  государств, международных и иностранных  организаций, иностранных граждан  и лиц без гражданства, если иное не предусмотрено международным  договором или законодательством  РФ.