Трудовые правоотношения иностранных граждан и лиц без гражданства

Введение

Трудовые правоотношения с участием иностранных граждан  регулируются посредством межгосударственных договоров и соглашений (двухсторонних  и многосторонних), а также общепризнанные международные нормы в сфере  труда и правового положения  трудящихся-мигрантов.

Общие правила, применяющихся  к трудовым отношениям, в которых  участвуют иностранцы. Эти правила  применимы к любым отношениям, в которых присутствует так называемый иностранный элемент.

Под иностранным элементом  в трудовых отношениях понимается:

1) субъект этих отношений  – работник или работодатель (например, трудовой договор заключен  между российской организацией  и иностранным гражданином; российский  гражданин работает у иностранного  работодателя);

2) юридический факт, связанный  с данными трудовыми отношениями  (место выполнения работы или  место заключения трудового договора, отличающиеся по своей «национальности»  от одного или обоих субъектов  трудовых отношений).

В конкретном трудовом правоотношении иностранный элемент может быть как один, так и в сочетании  с другими иностранными элементами.

Трудовой кодекс РФ закрепляет «закон места работы, если иное не установлено международным соглашением. Поэтому российское законодательство (как общие положения, так и специальные, посвященные привлечению и использованию труда иностранных мигрантов) подлежит применению к имеющим место на территории РФ трудовым отношениям, в том случае:

1. Если это прямо установлено  международным договором с участием  России и соответствующего иностранного  государства, откуда прибыл иностранец. В заключенных Россией международных  договорах по привлечению и использованию иностранной рабочей силы широко используется закон места работы. Кроме того, в этом случае обязательно применяются и нюансы, установленные материальными нормами (нормами прямого назначения) этих международных договоров.

2. Если международное  регулирование данных трудовых  отношений отсутствует. Очевидно, что в этом случае могут  возникать ситуации коллизии  коллизий (например, трудовой договор  заключен в стране, где применяется  «закон заключения контракта  о найме», а работник трудится  в России, где действует «закон  места работы»). Однако, руководствуясь  ст. 11 Трудового кодекса РФ, правоприменители  должны будут исходить из необходимости  применения к данным правоотношениям  норм российского трудового права  (с возможными изъятиями в части  разрешительного порядка привлечения  и использования иностранной  рабочей силы).

Российское законодательство не запрещает применение иностранного права к конкретным трудовым отношениям. Но при этом не должно ухудшаться положение  работника по сравнению с российским законодательством и нарушаться императивные (обязывающие) нормы трудового  права РФ.

 

 

1. Трудовая деятельность иностранных граждан в России

1.1 Права и обязанности

Закрепленные в Трудовом кодексе РФ общие принципы регулирования  трудовых и иных непосредственно  связанных с ними отношений и  общие положения трудового законодательства распространяются на всех без исключения (и граждан РФ и иностранцев) занятых  по трудовому договору работников по найму (основные права и обязанности  работника, социальное партнерство  в сфере труда, право состоять в российских профсоюзах, рабочее  время и время отдыха, оплата и  нормирование труда, гарантии и компенсации, трудовой распорядок, дисциплина труда, охрана труда, материальная ответственность  сторон трудового договора, рассмотрение и разрешение трудовых споров).

 

2. Особенности трудоустройства и осуществления трудовой деятельности иностранцами

1) порядок привлечения  и использования иностранной  рабочей силы 

Порядок установлен Федеральным  законом от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан  в Российской Федерации».

Данный порядок не распространяется на иностранных граждан:

- постоянно проживающих  в РФ (постоянно проживающим считается  иностранный гражданин, получившее  вид на жительство);

- участников Государственной  программы по оказанию содействия  добровольному переселению в  РФ соотечественников, проживающих  за рубежом, утвержденной Указом  Президента РФ от 22 июня 2006 г. №  637;

- сотрудников дипломатических  представительств и консульских  учреждений иностранных государств  в РФ, международных организаций  и частных домашних работников  указанных лиц;

- работников иностранных  юридических лиц (производителей  или поставщиков), выполняющих монтажные  (шефмонтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в РФ технического оборудования;

-  аккредитованных в РФ журналистов;

- обучающихся в РФ в  образовательных учреждениях профессионального  образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течение  каникул или работающих в свободное  от учебы время в качестве  учебно-вспомогательного персонала  в тех образовательных учреждениях,  в которых они обучаются;

- приглашенных в РФ  в качестве преподавателей для  проведения занятий в образовательных  учреждениях, за исключением лиц,  въезжающих в Россию для занятия  преподавательской деятельностью  в учреждениях профессионального  религиозного образования (духовных  образовательных учреждениях);

- занятые организацией  и проведением XXII Олимпийских  зимних игр и XI Паралимпийских  зимних игр 2014 года в городе  Сочи (порядок привлечения их  к трудовой деятельности определяется  Федеральным законом «Об организации  и о проведении XXII Олимпийских  зимних игр и XI Паралимпийских  зимних игр 2014 года в городе  Сочи, развитии города Сочи как  горноклиматического курорта и  внесении изменений в отдельные  законодательные акты Российской  Федерации»);

- участвующие в организации  и проведении встречи глав  государств и правительств стран-участников  форума «Азиатско-тихоокеанское  экономическое сотрудничество»  в 2012 году в г. Владивостоке (порядок привлечения их к трудовой  деятельности определяется Федеральным  законом «Об организации проведения  встречи глав государств и  правительств стран - участников  форума «Азиатско-тихоокеанское  экономическое сотрудничество»  в 2012 году, о развитии города  Владивостока как центра международного  сотрудничества в Азиатско-Тихоокеанском регионе и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).  

 

2. Работник и работодатель: наличие необходимых документов.
1. Работодатель

 

  В соответствии с указанным  порядком нанимать на работу иностранцев (как на основании трудового договора, так и гражданско-правового договора на выполнение работ, оказание услуг) могут  только работодатели, имеющие разрешение на привлечение и использование  иностранных работников. Оно выдается при наличии заключения органа службы занятости субъекта РФ, которое, в  свою очередь, выдается сроком на 1 год. Разрешение на привлечение выдается с учетом квот, ежегодно утверждаемых Правительством РФ. Работодатель может  использовать иностранных работников только по профессиям и в субъекте (субъектах) Российской Федерации, которые  указаны в разрешении на привлечение  и использование иностранных  работников. Работодатель, привлекающий иностранцев, прибывших в Россию в порядке, не требующем получения  визы, может не иметь указанного разрешения, но тогда он обязан уведомить  миграционные органы и органы занятости  о привлечении и использовании  иностранной рабочей силы.

Работодатель, получивший разрешение и заключивший с иностранцами трудовой или гражданский договор  на выполнение работ, оказание услуг, не имеет права передавать данное разрешение другому работодателю. Работников можно  использовать только по профессиям и  на территории субъекта РФ, которые  указаны в разрешении. 

 

2.2 Иностранный работник: наличие разрешения на работу 

 

Что такое разрешение на работу 

Иностранный гражданин, претендующий на работу в России, должен иметь  разрешение на работу.

Это разрешение выдается в  порядке, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 15 ноября 2006 г. № 681.

Правительство России ежегодно определяет потребность в привлечении  иностранных работников, в том  числе по приоритетным профессионально-квалификационным группам (на 2009 год определены Постановлением Правительства РФ от 7 ноября 2008 г. № 834).  Исполнительные органы государственной власти каждого региона РФ также ежегодно определяют потребность в привлечении иностранных работников.

На основании этих данных устанавливаются квоты на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу как на территории одного или нескольких субъектов РФ, так  и на всей территории России.

Указанные квоты не распространяются на квалифицированных специалистов, трудоустраивающихся по имеющейся  у них профессии (специальности) в соответствии с утверждаемым перечнем профессий (специальностей, должностей) – на 2009 год этот перечень утвержден  Приказом Минздравсоцразвития России от 24 марта 2009 г. № 132н, в него включены: Генеральный директор акционерного общества, объединения, предприятия, генеральной  дирекции, межотраслевого научно-технического комплекса, производственного объединения, директор завода, представительства, производственного  объединения, фабрики, предприятия, фирмы, акционерного общества, объединения, комбината, инженер по защите информации и инженер  по автоматизации и механизации  производственных процессов.

Кроме того, Правительство  РФ вправе ежегодно с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости  в приоритетном порядке трудоустройства  россиян устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики  хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность как на территории одного или нескольких субъектов РФ, так и на всей территории России. Постановлением Правительства РФ от 31.12.2008 № 1099 на 2009 год была установлена следующая допустимая доли иностранных работников на территории Российской Федерации: розничная торговля алкогольными напитками, включая пиво, - 0 %; розничная торговля фармацевтическими товарами - 0 %; розничная торговля в палатках и на рынках - 0 %; прочая розничная торговля вне магазинов - 0 %; прочая деятельность в области спорта - 25 % общей численности работников, используемых хозяйствующими субъектами. 

 

2.3 Разрешение на работу для «безвизовых» иностранных работников 

Иностранцам, прибывшим в  Россию в порядке, не требующем получения  визы, разрешение на работу выдается органом  миграционной службы (ФМС России или  ее территориальным органом) на основании  заявления данного гражданина, поданного  им лично, через представителя, либо через организацию, осуществляющую трудоустройство иностранных граждан. К заявлению прилагаются:

- документ, удостоверяющий  личность иностранного гражданина;

- миграционная карта (выдается  при въезде на территорию РФ);

- квитанция об уплате  государственной пошлины за выдачу  разрешения на работу (1000 рублей).  

Разрешение на работу выдается в пределах установленной Правительством квоты на соответствующий год (на 2009 год квота на выдачу разрешений на работу иностранцам определена Постановлением Правительства от 7 ноября 2008 г. № 835 - 3976747). Учитывается также определенная Правительством потребность в привлечении  иностранных работников по приоритетным профессионально-квалификационным группам  (на 2009 год определены Постановлением Правительства РФ от 7 ноября 2008 г. № 834) и определенные органами власти субъекта трудоустройства потребности в привлечении иностранных работников.

Не стоит забывать и  о допустимой доле иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами (утв. Постановлением Правительства  РФ от 31.12.2008 № 1099). 

Если разрешение на работу выдано на срок более 90 суток, гражданин  обязан в течение 30 суток со дня  его получения представить в  территориальный орган ФМС России документы, подтверждающие отсутствие у него заболевания наркоманией  и инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих (предусмотренных  перечнем, утв. Постановлением Правительства  РФ от 2 апреля 2003 г. № 188), а также  сертификат об отсутствии у него ВИЧ-инфекции.

Разрешение выдается при  условии достижения мигрантом 18-летнего  возраста.

Разрешение на работу выдается иностранному гражданину лично по предъявлении им документа, удостоверяющего его  личность. 

 

2.4 Разрешение на работу для «визовых» иностранных работников  

Иностранным трудовым мигрантам, прибывающим в Россию по визе, требуется  приглашение на въезд в РФ в  целях осуществления трудовой деятельности.

Приглашение выдается органом  миграционной службы по ходатайству  потенциального работодателя (если работодателем  является индивидуальный предприниматель, то он должен иметь статус постоянно  проживающего в РФ) в пределах установленной  Правительством РФ квоты.