Время отдыха

                                   2.1 Основной отпуск. 

     В соответствии со ст. 114 ТК РФ ежегодные  отпуска предоставляются с сохранением  места работы (должности) и среднего заработка любому работнику, принятому  на предприятие по трудовому договору. На право предоставления отпусков не влияет ни организационно-правовая форма работодателя (по классификации юридических лиц), ни условия заключенного трудового договора (вид трудового договора, занимаемая должность, основная это работа или совместительство, занят ли работник полное или неполное рабочее время и т.д.).

     Сохранение места работы и среднего заработка при нахождении в ежегодном оплачиваемом отпуске – одна из важнейших гарантий для работника. Увольнение во время нахождения в отпуске возможно в единственном случае – при ликвидации организации.

     Продолжительность ежегодных основного и дополнительного оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается.

     Минимальная продолжительность ежегодного основного  отпуска, установленная законом, составляет 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ). Минимальная продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска для работников моложе 18 лет, а также для работников, имеющих инвалидность, увеличена законодателем и устанавливается специальными нормами трудового права.

     В соответствии с трудовым законодательством (ст. 122 ТК РФ) отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

     До  истечения шести месяцев непрерывной  работы оплачиваемый отпуск по заявлению  работника должен быть предоставлен:

     - женщинам перед отпуском по  беременности и родам или непосредственно после него;

     - работникам в возрасте до восемнадцати  лет;

     - работникам, усыновившим ребенка  (детей) в возрасте до трех  месяцев;

     - в других случаях, предусмотренных  федеральными законами.

     Отпуск  за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя. Очередность предоставления отпусков устанавливается работодателем путем утверждения графика отпусков с учетом мнения выборного профсоюзного органа не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года (статья 123 ТК РФ). 

     В соответствии со ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается:

     - время фактической работы;

     - время, когда работник фактически  не работал, но за ним сохранялось  место работы (должность), в том  числе время ежегодного оплачиваемого  отпуска, нерабочие праздничные  дни, выходные дни и другие  предоставляемые работнику дни  отдыха;

     - время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

     - период отстранения от работы  работника, не прошедшего обязательный  медицинский осмотр (обследование) не по своей вине. 

     В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается:

     - время отсутствия работника на  работе без уважительных причин, в том числе вследствие его  отстранения от работы в случаях,  предусмотренных статьей 76 настоящего  Кодекса;

     - время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

     - время предоставляемых по просьбе  работника отпусков без сохранения  заработной платы, если их общая  продолжительность превышает 14 календарных  дней в течение рабочего года.

     Порядок исчисления среднего заработка для оплаты времени нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске регулируется ст. 139 ТК РФ. Оплата отпуска в соответствии с законодательством производится не позднее чем за три дня до его начала (ст. 136 ТК РФ). (Приложения 2, 3) 

                          2.2 Дополнительные отпуска. 

     В соответствии с законодательством  всем сотрудникам гарантирован ежегодный  отпуск с сохранением должности  и среднего заработка (ст. 114 ТК). Наряду с этим отдельным категориям работников положены дополнительные оплачиваемые отпуска (ст. 116 ТК). 

    - Вредные условия труда

     Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется  сотрудникам, занятым на работах  с вредными или опасными условиями  труда (ст. 117 ТК). Список производств, цехов, профессий и должностей, работа в  которых дает право на доп.отпуск, прописан в постановлении Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. № 298/П-22. Минимальная продолжительность дополнительного отдыха составляет от 6 до 36 рабочих дней в зависимости от «вредности».

     На  полный дополнительный отпуск могут  претендовать работники, в случае если они фактически проработали в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда не менее 11 месяцев (п. 8 постановления Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. № 273/П-20). Заметим, что в стаж работы, дающий право на дополнительный отдых, надо включать только фактически отработанное во вредных условиях время (ст. 121 ТК). Причем засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в соответствующих условиях не менее половины рабочего дня (п. 12 постановления № 273/П-20).

     При исчислении стажа работы, дающего  право на дополнительный отпуск, для  определения количества полных месяцев  работы во вредных условиях надо разделить  количество дней работы во вредных  условиях на среднемесячное количество рабочих дней. Остаток, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается. Остаток, составляющий половину и более, — округляется до полного месяца (п. 10 постановления № 273/П-20). 

    - Ненормированный рабочий день

     Сотрудникам, трудящимся в условиях ненормированного рабочего дня, ежегодно предоставляется  дополнительный отпуск, продолжительность  которого не может быть менее трех календарных дней (ст. 119 ТК). Согласно статье 101 Трудового кодекса, ненормированный рабочий день — это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.

     При соблюдении порядка, предусмотренного действующим законодательством, расходы  на оплату дополнительного отпуска  продолжительностью не менее трех календарных  дней можно учесть для целей налогообложения  прибыли (письма Минфина от 29 января 2007 г. № 03-03-06/4/6, от 6 мая 2006 г. № 03-03-04/2/131, от 13 января 2006 г. № 03-03-04/2/5). В то же время сделать это можно только в случае, если режим работы в виде ненормированного рабочего дня оформлен коллективным договором (трудовым договором), а также приказом или распоряжением руководителя организации. Также в трудовом договоре должна оговариваться производственная необходимость ненормированного рабочего дня, а в локально-нормативных актах следует указать все случаи работы сверх нормальной продолжительности рабочего дня (письмо Минфина от 6 февраля 2007 г. № 03-03-06/2/17). Заметим, ранее финансовое ведомство отмечало, что если сотрудник относится к категории лиц, которым дано право на допотпуск, но в течение года фактически не привлекался к сверхнормативной работе, то отпускные все равно учитываются в составе расходов на оплату труда (письмо Минфина от 28 января 2005 г. № 03-03-01-04/1/38).

     В случае если расходы на оплату дополнительных отпусков работникам с ненормированным  рабочим днем уменьшают налоговую базу по прибыли, то указанные выплаты подлежат налогообложению единым социальным налогом в общеустановленном порядке. Что касается налога на доходы физических лиц, то в соответствии с пунктом 1 статьи 210 Налогового кодекса при определении налоговой базы надо учитывать все доходы налогоплательщика. 
 
 

     - Чернобыльцам

     Также дополнительный отпуск положен лицам, подвергшимся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской  АЭС. Правила его оплаты установлены  постановлением Правительства от 3 марта 2007 г. № 136.

     Суммы выплат на указанные доп.отпуска не надо облагать налогом на доходы физических лиц (письма Минфина от 22 ноября 2007 г. № 03-04-06-02/210, от 12 октября 2007 г. № 03-04-06-01/356 и № 03-04-06-01/355). Это связано с тем, что в соответствии с пунктом 3 статьи 217 Налогового кодекса налогом на доходы не облагаются все виды установленных законодательством компенсационных выплат, связанных с возмещением вреда, причиненного повреждением здоровья. Также на данные выплаты не придется начислять ЕСН (письмо Минфина от 1 июня 2007 г. № 03-04-06-02/8). Аналогичного мнения придерживаются и суды. Арбитры подчеркнули, что в данном случае дополнительный оплачиваемый отпуск является мерой возмещения причиненного гражданам вреда их здоровью и имуществу (постановления ФАС Московского округа от 24 января 2006 г. № КА-А40/13844-05 и от 26 февраля 2006 г. № КА-А40/398-06-2).

     Надо  помнить, что расходы, связанные с предоставлением указанного дополнительного отпуска, на прибыльную базу организации не влияют. Дело в том, что его финансирование осуществляется не за счет работодателя, а за счет средств федерального бюджета. Другие категории работников

     Согласно  трудовому законодательству, ежегодный  дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется отдельным категориям медицинских работников (ст. 350 ТК). 

     - Крайний Север

     Лицам, работающим в районах Крайнего Севера, положен дополнительный отдых продолжительностью 24 календарных дня. Работникам, трудящимся в местностях, приравненных к районам  Крайнего Севера, предоставляется 16 календарных дней (ст. 321 ТК). 

     Доп.отпуска могут быть предусмотрены и отраслевым законодательством. Например, Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 114-ФЗ «О службе в таможенных органах Российской Федерации» установлены дополнительные отпуска сотрудникам таможни за выслугу лет. Аспиранты, обучающиеся по заочной форме обучения, имеют право на ежегодные допотпуска продолжительностью 30 календарных дней (п. 7 ст. 19 закона от 22 августа 1996 г. № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании»). Следует учитывать, что действующим законодательством не предусмотрена компенсация за неиспользованные учебные отпуска (в том числе при увольнении работника). Дело в том, что обучение в заочной аспирантуре является правом работника, а не его обязанностью, с исполнением которой должна быть связана компенсационная выплата (письмо УФНС по г. Москве от 27 декабря 2006 г. № 20-12/115069). Также вправе претендовать на допотпуска государственные гражданские служащие, судьи, прокурорские работники и т. д.

     Замечу, что работодатели вправе самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска и другим категориям работников. В этом случае порядок их предоставления должен быть прописан в коллективном договоре или ином нормативном акте организации.

     Расходы на оплату дополнительно предоставляемых по коллективному договору (сверх предусмотренных законодательством) отпусков для целей налогообложения прибыли не учитываются (п. 24 ст. 270 НК). 

                                2.3 Поощрительные отпуска. 

     Одним из видов дополнительных отпусков является дополнительный поощрительный отпуск. Согласно статье 160 ТК дополнительные поощрительные отпуска  могут  устанавливаться за счет собственных  средств нанимателя коллективным договором, соглашением или  нанимателем   всем работникам, отдельным их категориям (по специальностям и видам производств, работ, структурных подразделений), а персонально — трудовым договором.

     Из  содержания приведенной статьи  вытекает, что предоставление дополнительного  поощрительного отпуска является правом нанимателя, поэтому эти отпуска  могут устанавливаться, а могут и не устанавливаться  в данной организации.  Такой отпуск может предоставляться всем работникам организации, но может предоставляться  только отдельным  категориям работников по различным критериям -- профессии, специальности, должности, производство, структурное подразделение как поощрение за специфику работу, за результативность и качество труда и т.п. В этом случае  право на такой отпуск, условия его предоставления   предусматриваются в коллективном договоре, соглашении. Поощрительный отпуск может предоставляться также  персонально отдельным работникам, о чем предусматривается в трудовом договоре (контракте).   

     Продолжительность  поощрительного отпуска ТК не установлена. Поскольку решение вопроса предоставления данного отпуска предоставлено нанимателю, то в соответствующем  документе (коллективном, трудовом договоре) устанавливается продолжительность поощрительного отпуска,  условия его предоставления,  условия, при которых продолжительность этого отпуска может  уменьшаться  либо он вообще не предоставляется. 
 

          2.4 Отпуска в связи  с обучением в  вечерних и заочных  высших и 

                     средних специальных  учебных заведениях.