Шпаргалка по "Теории государства и права"

Мораль формируется  в духовной сфере жизни общества, не формализована, не связана со структурной организацией общества и не отделима общественного сознания. Нормы морали опираются на складывающиеся в сознании общества представление о добре и зле, чести, достоинстве и порядочности и т.п., которые вырабатываются философией, религией, искусством в процессе этнического осмысления мира.

Взаимодействие права  и морали достаточно сложно. В современном  цивилизационным обществе право  поддерживается общественным сознанием, следование праву входит число моральных  ценностей. Кроме того, общечеловеческие ценности (жизнь, свободы, равенство и т.д.) которые закреплены как нравственные принципы, представлены в межд. и национальных  юрид. актах как права человека. Следовательно, можно утверждать, что данные ценности являются формализованными и для моральной и для правовой системы.

В плане содержания моральные  нормы в обществе далеко не однозначны. Это связано с осуществлением так называемой групповой морали, т.е. системы нравственных ценностей  и норм какой-либо социальной группы,  слоя и т.п., которая может не совпадать с общественной моралью. Например, антисоциальная мораль криминальных слоев общества, где на лицо не просто безнравственное, противоправное поведение конкретных субъектов, а групповая мораль особого типа, вступающая в конфликт с общественной моралью.

В обществах, находящихся в состоянии повышенной социальной динамики, переживающих реформы разного рода. Неизбежно частичное разрушение общественной морали и правовой системы общества. Однако медленнее, чем модернизация правовых институтов и юрид. структур.

Регулятивное взаимодействие права и морали достаточно отчетливо отражено в юрид. текстах. Так, в законод-ных нормативных актах нередко использование оценочных понятий нравственного характера (недостойное поведение, цинизм, честь и т.п.). Это свидетельствует о том, что, с одной стороны, моральные нормы могут выполнять функции оснований юридической оценки, а с др. стороны – нарушение моральных принципов общества является в некоторых случаях достаточным для наступления правовых последствий (санкций). Таким образом, можно говорить о регулятивном взаимодействии морали и права. В целом можно считать, что в процессе общественного развития прослеживается тенденция гармонизации механизмов взаимодействия права и морали, связанная прежде всего с характером культуры и степенью цивилизованности каждого конкретного общества.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

56. Обычаи как  разновидность социальных норм, их соотношение с правовыми  нормами. Правовой обычай как  форма права.

Обычаи представляет собой общие правила, возникающие в результате постоянного воспроизводства конкретных видов поведения и деят-сти и в силу длительности своего существования, вошедшие в привычку людей.

В основе обычаев лежат  образцы конкретного поведения, практической деят-сти и потому они  трудноотделимы от самого поведения и деят-сти.

Обычай можно считать  сформировавшимся в социальную норму  тогда, когда в силу длительности следования конкретному образцу, что  становится привычкой людей, поведенческой  традицией сообществ, т.е. нормой поведения. Обычаев очень много. Отличаются они друг от друга в зависимости от регионов и отражают своеобразие жизнедеят-сти людей.

Следовательно, содержание обычая – сам образец поведения, а формой его фиксации является привычка, поведенческая традиция. Отсюда специфика  регулятивного воздействия обычных норм. В отличие от права и морали они предполагают не согласованное поведение с предписанными требованиями, а воспроизведение самого поведения в его устоявшихся вариантах.

Существование обычая в  виде привычки означает отсутствие особых механизмов его обеспечения, отсутствие необходимости в определенном принуждении, т.к. следование привычек обеспечено фактом его существования, т.е. естественно.

Исторически обычаи относятся  к числу самых ранних социальных норм. В период становления первых цивилизаций, образования древних государств обычаем придавалось общеобязательное значение. Облеченные в письменную форму, в определенном смысле систематизированные, своды обычаев возводятся в ранг законов государства (законы Ману, з-ны Хаммураппи) и становятся первыми источниками права. Нормативные системы современных обществ такого перехода обычаев в юрид. нормы уже фактически не знают. Сегодня, как правило, говорят о взаимодействии права и обычаев, которое рассматривается как «отношение» юрид. норм к осуществляющим в обществе обычаям. Такое отношение сводится к 3-м основным вариантам: 1. юрид. нормы поддерживают обычаи, полезные с точки зрения общества и государства, создают условия их реализации.

2. юрид. нормы могут  служить вытеснению вредных с точки зрения общества обычаев. 3. юрид. нормы безразличны к действующим обычаям.

От взаимодействия права  и обычая надо отличать правовой обычай как источник (форму) права, сохранивший  значение и в настоящее время. При взаимодействии права и обычая сама обычная норма юрид. значения не имеет, а значимы действия, совершенные при реализации ее требований. В правовом обычае ее соответствующего санкционирования (утверждения). Другими словами, в этом случае обычай приобретает юрид. статус без его текстуальной формулировки в правовом документе. Например, ст. 5 ГК РФ, санкционирующая обычаи делового оборота.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

57. Понятие,  стадии и принципы правотворчества.  Федеральное и региональное правотворчество  в России.

Правотворчество – специфическая, требующая особых знаний и умений интеллектуальная деят-сть, связанная  с созданием и изменением существующих в государстве правовых норм. Задача законодателя – повышение качества правовых решение, снижение до минимума числа неэффективных нормативных актов. «Потребителями» законов являются люди, общество. Любая ошибка законодателя влечет неоправданные материальные затраты, нарушение интересов граждан. Осуществляя властные полномочия, государство использует разные приемы и методы руководства – оперативного управления, правосудия, надзор и контроль, но эти направления деят-сти не порождают норм права, хотя и осуществляются на их основе. Правотворчество не особая функция государства, а правовая форма госуд. деят-сти. Таким образом «акт правотворчества» имеет два значения. Это деят-сть компетентных органов государства по изданию норм права и результат данной деят-сти, выражающийся в виде юридического документа, закона.

Процесс правотворчества  растянут во времени. В связи с  этим выделяют, как правило, 2 этапа: 1.  предпроектный – заключается  в том, что в обществе выявляются потребность в урегулировании нормами права  социальной проблемы; 2. проектный этап, т.е. этот принятия правотворческого решения. Он заключается в том, что эта работа осуществляется непосредственно в самом законодательном органе и на данном этапе создаются, изменяются или отменяются нормы права, происходит интеллектуальная работа над текстом законопроекта. Указанный этап состоит из нескольких стадий.

1. внесение в правотворческий  орган проекта закона субъектов  правотворческой инициативы. Инициаторами  м.б. правительство, депутаты и др.

2. рассмотрение проекта  закона в комиссиях и комитетах  с целью анализа его содержания.

3. обсуждение законопроекта  по палатам или на совместном  заседании палат законотворческого  органа. Эта стадия может иметь  два варианта развития: - принятие  законопроекта в первом чтении; - возврат его на доработку с последующем прохождением процедуры обсуждения по комиссиям и комитетам парламента. 4. принятие законопроекта правотворческим органом в окончательном чтении.

Процесс правотворчества  должен строится на определенных принципах. Принципы правотворчества это основные начала осуществления правотворческой деят-сти.

1. Принцип законности, заключается в том, что принятие  нормативно-правовых актов должны  происходить с соблюдением правовой  процедуры и не выходить за пределы компетенции принимающих их органов.

2. Принцип научности.  Подготовка и принятие проекта  осуществляется с участием представителей  разных наук.

3.  Принцип использования  правового опыта подразумевает,  что всякий разрабатываемый нормативный  акт должен опираться на положительный правовой опыт государств и цивилизации в целом.

4. принцип демократизма  позволяет эффективно выявлять  истинные стремления и волю  народа. Всенародное голосование  (референдум) один из способов  придания нормативно-правовому акту высшей юрид. силы.

5. Связь с практикой  как принцип правотворчества  выражает задачу законодателя, постоянно  отслеживает общественные процессы, ориентироваться на практику  применения уже действующих законов,  своевременно устранять пробелы  в праве.

В РФ источником права является нормативно-правовой акт. Основным является Конституция – основной закон. Кроме конституции принимаются федеральные-конституционные и федеральные законы. Правотворческий процесс для принятия юрид.-актов в общем виде не отличается от общепринятого. Исключение составляет конституция РФ. Она принимается и изменяется в результате соблюдения усложненной процедуры правотворчества (всенародным голосованием). Федеральные конституционные законы принимаются по вопросам, предусмотренным Констиуцией РФ и отличаются особым порядком принятия – требуется ¾ голосов общего числа членов Совета Федерации и 2/3 общего числа членов Гос.Думы. Фед. законы принимаются Гос. Думой после чего передаются на рассмотрение Совета Федерации для одобрения. Роль Президента РФ заключается в подписании закона  и его обнародовании.

В соответствии с Конституцией РФ субъекты Федерации по вопросам своего ведения осуществляют  собственное  правовое регулирование, включая принятия законов. Кроме законов, в РФ издаются нормативно-правовые акты Президента РФ (указы). По сравнению с законами указы относительно быстро принимаются и вступают в силу. Кроме того, перечень субъектов подготовки проектов указов законодательно не установлен и они подготавливаются заинтересованными ведомствами или правительством. Номативно-правовыми актами Правительства РФ являются постановления и распоряжения. Особенностью их является то что они м.б. приняты лишь на основании и во исполнение законов РФ, а также указов  Президента. Нормативно-правовые акты министерств и ведомств (приказы, инструкции, постановления, положения, письма, уставы и т.д.), подлежат госуд. регистрации если  они затрагивают права, свободы и иные законные интересы граждан, а также любые межведомственные акты.

Нормативные - акты  органов госуд. власти субъектов Федерации принимаются органами власти и управления в рамках их компетенции и предметов ведения.

Нормативный договор  – соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменения или  прекращении гражданских прав и  обязанностей. Его особенности в том, сто стороны могут заключить как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами договор. Основные требования к нему – не противоречащие действующему  законодательству.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

58. Формы и  виды правотворчества в РФ.

Правотворчество – специфическая, требующая особых знаний и умений интеллектуальная деят-сть, связанная  с созданием или изменением осуществляющих в государстве правовых норм.

В отечественной теории права выделяет три вида правотворчества: 1. правотворчество компетентных госуд. органов; 2. «непосредственное правотворчество народа» (референдум); 3. санкционированное норм, при котором процесса их создания происходит вне государственных органов.

1. Правотворчество (законодательство) высших представительных органов. Главным видом правотворчества является создание законов парламентами. Отличительные особенности механизма законодательной работы: - ограниченным кругом субъектов законодательной инициативы; - строгой процедурой прохождения проекта в парламенте; - в последовательной сильной стадией правотворчества; - множественность средств юрид. реагирования, находящихся в распоряжении законодателя; - обусловленость юрид. содержания правотворческого акта кругом регулируемых отношений.

2. Подзаконное правотворчество. Имеет место когда нормы права принимаются и вводятся в действие органами государства, не относящимся к его высшим представительным органам. Акты подзаконного правотворчества необходимы для обеспечения применения закона. К субъектам подзаконного правотворчества относятся: президент, правительство, иные высшие органы государства, обладающие по закону правом создания юрид. норм и нормативных актов. Подзаконное правотворчество имеет как положительные, так и отрицательные стороны. К достоинствам его относятся оперативность; гибкость и меньшая формальность; компетентность соответствующих органов, их знание местных и иных условий, увеличивающих эффективность принятого юрид. решения.

К недостаткам подзаконного правотворчества можно отнести  закрытость процесса принятия правового решения, сложность обзора и применения норм из-за большого числа нормативность актов, отсутствие контроля общества за правотворческой работой бюрократии и др.