Коммерческий банк как участник РЦБ

  Прежде  всего, следует сказать об особой сфере применения данного положения. Этот нормативный акт не регулирует отношения, вязаные с управлением  денежными средствами и ценными  бумагами, если они входят в имущество  паевого инвестиционного фонда либо общего фонда банковского управления.

  Текст нормативного акта содержит перечень субъектов, на которых распространяются требования, им установленные: это банки и  кредитные организации, если они  в праве и осуществляют доверительное  управление ценными бумагами; иные коммерческие организации, а так  же лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Некоторые  положения нормативного акта не действуют  в случае, когда договор доверительного управления заключается с органом  опеки (попечительства) и законодательством  установлены иные требования к подобным договорам.

  Положение дает юридическое определение двум составляющим доверительного управления на рынке ценных бумаг - доверительному управлению ценными бумагами и доверительному управлению средствами инвестирования. Под первым понимается совершение любы предусмотренных законом и договором юридических действий с ценными бумагами учредителя управления в интересах последнего либо выгодоприобретателя. Второе подразумевает совершение в течение определенного договором срока действий по приобретению в интересах клиента (выгодоприобретателя) ценных бумаг.

  Профессиональная  деятельность по доверительному управлению ценными бумагами осуществляется на основании лицензии. Когда заявителем на получение лицензии является коммерческая организация, лицензия может быть выдана как на имя организации, так и  на имя должностного лица, которое  вправе осуществлять такую деятельность на основании устава (доверенности). Данное положение действует, если это  прямо не запрещено Законом. Для  получения лицензии организация  должна отвечать двум обязательным условиям - являться ОАО, акции которого обращаются на рынке и включены в котировки организаторов торговли. Иные особенности, касающиеся физических и юридических лиц, а также деятельность паевых фондов определяются законодательством. Отдельно следует сказать об управляющих компаниях паевых инвестиционных фондов.

Они вправе осуществлять деятельность по доверительному управлению ценными бумагами при наличии  лицензии и соблюдением требований указанного Положения.

  Неотъемлемой  частью доверительного управления денежными  средствами для инвестирования в  ценные бумаги является инвестиционная декларация.    Декларация содержит следующие сведения: цель доверительного управления; перечень ценных бумаг - объектов инвестирования; структуру активов, поддерживаемую в течение всего срока действия договора:  

срок, на который  данные положения являются обязательными  для доверительного управляющего. Подписание договора учредителем управления влечет за собой согласие с условиями  инвестиционной декларации. Инвестиционная декларация может быть изменена, дополнена  до истечения срока, в течение  которого она действует, только при  наличии достаточных на то оснований. Если сторонами для инвестиционной декларации установлен меньший срок действия, чем для договора, то по его истечение вводиться новая  декларация либо старая считается продленной, но на срок не более срока действия договора. Учредитель управления в праве потребовать внесение изменений в декларацию, которые становятся обязательными для управляющего даже в случае его не согласия. Учредитель в случае несогласия управляющего составляет односторонний акт, который прилагается к договору, и с этого момента риск возможных неблагоприятных последствий исполнения распоряжений учредителя ложится на него самого. Инициатив управляющего об изменениях в декларации приобретает юридическую силу только после достижения согласия с учредителем управления (как правило, составляется дополнительное соглашение к договору). Единственным исключением, при котором составление инвестиционной декларации не требуется, является случай, когда объект доверительного управления - ценные бумаги, передаваемые в доверительное управление их эмитенту.

  Депозитарная  деятельность на рынке ценных бумаг - это деятельность по учету прав на ценные бумаги и их перехода, а также по хранению сертификатов ценных бумаг. Данный вид деятельности имеет свою специфику, так как депозитарии (юридические лица), осуществляющие депозитарную деятельность на основании лицензии, входят в качестве отдельного института в учетную систему РЦБ. Современный развитый рынок, на котором заключается огромное число сделок, не может существовать без институтов, способных обеспечить современное и точное фиксирование правоотношений между участниками рынка.

  Финансисты  выделяют несколько видов депозитариев: кастодиальный депозитарий обслуживает частных инвесторов, не осуществляющих брокерскую и дилерскую деятельность, и не обслуживает торговые системы; расчетный депозитарий обслуживает организационные рынки и предоставляет услуги участникам рынка, работающим в этих системах. Депозитарии также можно рассматривать как двухуровневую систему. Во главе ее (первый уровень) стоят регулирующие депозитарии (юридически – регистраторы), их выбирают эмитенты ценных бумаг, они подтверждают эмитентам права кредиторов. Второй уровень – это депозитарии, обслуживающие владельцев ценных бумаг. Взаимодействие между двумя уровнями осуществляется посредством аккредитации, т.е. на основании договоров, с помощью которых «головные депозитарии» получают сведения о кредиторах эмитента, и идет дополнительный обмен информацией.

  В 1996 г. ФКЦБ утвердила «Временное положение о депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации и порядке ее лицензирования». Данный документ, как следует из названия, носил временный характер и нуждался в доработке. Позднее в дополнение к «Временному положению…» ФКЦБ утвердила «Временные требования к стандартам депозитарной деятельности» (февраль 1997 г.). И, наконец,

16 октября 1997 г. было утверждено Положение №36 «О депозитарной деятельности в Российской Федерации».

Основой для  разработки этого документа послужил в частности, совместный доклад ЦБ РФ, Министерства финансов и ФКЦБ «О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг» от 1 июля 1997 г.

     С момента вступления в силу данного Положения все перечисленные выше нормативные акты, ранее изданные, утратили силу.

  Действие  Положения распространяется на все  организации, осуществляющие депозитарную деятельность в Российской Федерации, а также на все виды ценных бумаг, права на которые ими учитываются.  

Положение не регулирует порядок и условия лицензирования депозитарной деятельности. В отношении  специализированных депозитариев паевых инвестиционных фондов Положение действует  в части, не противоречащей актам  ФКЦБ, регулирующим деятельность фондов. Согласно Положению, депозитарная деятельность обязательно должна включать услуги по учету и удостоверению прав на ценные бумаги и их передачу, в  том числе обременение ценных бумаг обязательствами. В случае если лицо передает на хранение другому  лицу ценные бумаги и хранитель не предоставляет услуг по учету  и удостоверению прав на ценные бумаги, то такая деятельность не является депозитарной и правоотношения в  этом случае регулируются нормами российского  гражданского законодательства.

  Депозитарий обязан предоставлять клиентам (депонентам) услуги, которые будут содействовать  осуществлению владельцами своих  прав по ценным бумагам. На практике такие  услуги обычно включают информирование о проведении собраний акционеров, о событиях, существенно затрагивающих  хозяйственную деятельность эмитента, содействие в получении дивидендов по ценным бумагам и т.п. Объектами  депозитарной деятельности могут являться все виды ценных бумаг, которые выпущены резидентами Российской Федерации.

      Ценные бумаги нерезидентов также могут являться объектами депозитарной деятельности в том случае, если они выпущены в соответствии с законодательством того государства, под чьей юрисдикцией они находятся, и если использование указанных ценных бумаг в качестве объектов депозитарной деятельности не противоречит требованиям законодательства.

  В соответствии с законодательством отношения  между депозитариями и их клиентами  строятся на основе так называемого  депозитарного договора (договор о счете депо - тождественное понятие). Сторона, предоставляющая депозитарные услуги, именуется депозитарием, другая сторона - депонентом. 

  В качестве депонента депозитария могут выступать физические или юридические лица, которые являются собственниками либо владельцами ценных бумаг, а также лица, являющиеся номинальными держателями, залогодержателями и доверительными управляющими ценных бумаг. Договор должен быть заключен в письменной форме, при этом в нем в качестве существенных условий должны присутствовать стандарты (условия) депозитарной деятельности, утвержденные депозитарием. Предметом данного договора является предоставление услуг депозитарием по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав, а также иных услуг, содействующих реализации владельцами их прав по ценным бумагам.

  Из определения  данного вида профессиональной деятельности следует, что депозитарий, заключив договор, не приобретает права собственности  на ценные бумаги клиента. Более того, любые ограничения законных прав владельца ценной бумаги, которые  включены в договор, не будут иметь  юридической силы, и будут считаться  ничтожными. Учет прав и операций с  ценными бумагами клиента ведется  при помощи счета депо, открываемого клиенту. На этом счете учитывается  количество ценных бумаг, их вид, наименование, место хранения и другая информация. Совершать какие-либо действия с  ценными бумагами клиента депозитарий  может лишь в том случае, если клиент дал на это соответствующее  распоряжение (поручение) в порядке  и в случаях, предусмотренных  договором.

Учитывая, что  депозитарный договор не предусмотрен в ГК РФ как отдельный вид договоров, Закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает  перечень существенных условий договоров  данного типа. К ним, в частности, относятся: однозначное определение  предмета договора, порядка передачи информации о распоряжении ценными  бумагами, обязанностей депозитария, порядка  предоставления отчетности, размера  оплаты услуг и срока действия договора. 
 

  Заключение  договора не обусловливается внесением  ценных бумаг на счет депо (депонированием). Депозитарий обладает правом устанавливать  договорные отношения с другим депозитарием. В законе указано, что если депозитарий  привлекает для выполнения определенных обязанностей по профессиональной деятельности другой депозитарий, то между ними должен быть заключен депозитарный договор. В  этом случае один из депозитариев становится депонентом другого. Если договор заключается  между депозитариями (междепозитарные отношения), то удостоверение прав и учет ценных бумаг клиентов депозитария-депонента осуществляется по всем данным без разбивки по отдельным клиентам и депозитарий-депонент выполняет функции номинального держателя ценных бумаг своих клиентов. Депозитарий, у которого находится счет другого депозитария, не отвечает за правильность переданной ему информации депозитарием-депонентом, а несет ответственность исключительно за правильность ее передачи третьим лицам. Несмотря на то что депозитарий-депонент ведет агрегированный счет ценных бумаг клиентов, распоряжения по счету проводятся только при наличии упомянутых выше оснований.

  Помимо  общих требований к осуществлению  депозитарной деятельности таких, как  получение лицензии, соблюдение в  процессе своей деятельности требований российского законодательства, выполнение обязанностей, предусмотренных договорами с клиентами, Положение обязывает  депозитарий разработать Условия  депозитарной деятельности.

Эти условия  не являются конфиденциальной информацией  и должны предоставляться по запросам любых заинтересованных лиц.

  В случаях, когда заключается депозитарный договор с клиентом, данные условия  включаются в обязательном порядке  в договор и являются его неотъемлемой частью. 

  В условиях должна содержаться следующая информация: виды операций , которые выполняет депозитарий, образцы документов, которые заполняют депоненты и которые они получают на руки, сроки выполнения операций, тарифы на них и т.п. Помимо этого депозитарий разрабатывает внутренние правила, которые описывают порядок совершения операций и ведения документооборота, учета операций, порядок контроля за конфиденциальностью информации и рассмотрения жалоб клиентов.

  Если депозитарную деятельность осуществляет организация, совмещающая данный вид деятельности с иной (иными) профессиональной деятельностью  на рынке ценных бумаг, либо организация, являющаяся кредитной , то в ее структуре должно быть отдельное подразделение, которое ведет депозитарную деятельность и для которого эта деятельность является исключительной.

  При осуществлении  своей деятельности депозитарий  обособляет ценные бумаги , переданные ему клиентами или иными лицами в соответствии с договором от своих собственных посредством их учета на различных счетах. Для этого депозитарий обязан открывать каждому клиенту отдельный счет депо и выступать в качестве номинального держателя в реестре либо у другого депозитария. Информация о записях, о правах на ценные бумаги должна дублироваться депозитарием в целях обеспечения сохранности ценных бумаг.

  За депозитарием закреплено право оказывать иные услуги депонентам.

В частности, для  эффективного ведения депозитарной деятельности депозитарий вправе в  соответствии с российским законодательством  вести денежные счета клиентов, в  том числе валютные и мультивалютные, при условии, что это необходимо для проведения операций с ценными  бумагами. Если депозитарий обслуживает  ценные бумаги, выпущенные в документарной  форме, то он вправе проводить перевозку  и инкассацию ценных бумаг, а также  изъятие их из обращения, погашение (в том числе купонов) и уничтожение  сертификатов.