Общество с ограниченной ответственностью как субъект гражданского права

ОГЛАВЛЕНИЕ 

Введение 3

Глава 1. Правовые основы создания, реорганизации и  ликвидации общества с ограниченной ответственностью 7

    1.1 Создание общества с ограниченной  ответственностью 7

    1.2 Реорганизация общества с ограниченной  ответственностью 14

    1.3 Ликвидация общества с ограниченной ответственностью 21

Глава 2. Анализ правоприменительной практики по созданию, реорганизации

 и ликвидации  обществ с ограниченной ответственностью 29

    2.1 Практические аспекты деятельности  общества с ограниченной ответственностью в процессе его создания 29

    2.2 Практические аспекты деятельности общества с ограниченной ответственностью в процессе его реорганизации 36

    2.3 Практические аспекты деятельности  общества с ограниченной ответственностью  в процессе его ликвидации 47

Заключение 52

Источники и  литература 56

ВВЕДЕНИЕ 

     Общество  с ограниченной ответственностью (ООО) является одной из самых распространенных организационно-правовых форм юридического лица. ООО возникло как переходная форма между полным товариществом и акционерным обществом. Экономической основой деятельности общества является включение в гражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица, при ограничении предпринимательского риска участников и при возможности лично осуществлять и контролировать деятельность общества.

     Эта форма организации юридических  лиц широко используется в модифицированном виде практически во всех государствах - товарищество с ограниченной ответственностью в Германии и Франции, частная компания в Великобритании и закрытая корпорация в США.

     В России переход к рыночной экономике обусловил многообразие организационно-правовых форм субъектов предпринимательской деятельности, и наибольшее распространение из них получила такая организационно-правовая форма юридических лиц, как ООО. В современных условиях государством много внимания уделяется развитию малого и среднего предпринимательства, которое способствует стабильному экономическому росту, а также наиболее полной и эффективной занятости трудоспособного населения. Одной  из распространенных форм ведения малого и среднего предпринимательства является ООО.

     Основные  положения, регламентирующие создание и деятельность ООО, установлены Гражданским Кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ)¹. Именно с принятием части первой ГК РФ правовое положение данного вида юридических лиц по российскому праву в целом стало соответствовать их статусу, сложившемуся в странах континентальной системы права. Специальным нормативным актом, более детально определяющим правовое положение ООО, является Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - ФЗ «Об ООО»)². Правовые нормы, регулирующие деятельность ООО, содержатся и в других специальных законах, а также нормативных актах, принимаемых Правительством РФ, Министерством финансов РФ и другими органами.

     После принятия ФЗ «Об ООО» можно говорить, что в настоящее время положение ООО как организационно-правовой формы коммерческих организаций законодательно урегулировано полностью. Однако анализ правоприменительной практики позволяет выявить и существенные недоработки в сфере правового регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью, устранение которых могло бы способствовать эффективному функционированию этого вида юридических лиц в соответствии с ГК РФ. В частности, данная организационно-правовая форма не исключает возможности злоупотреблений как со стороны участников общества с ограниченной ответственностью, так и со стороны его исполнительных органов. Причин этому несколько. Во-первых, это несовершенство действующего законодательства, которое в ряде случаев содержит нечеткие формулировки, а иногда и пробелы. Во-вторых, правовая безграмотность учредителей, которые при создании общества не уделяют должного внимания составлению учредительных документов, а в процессе деятельности общества не могут грамотно защищать свои права. В-третьих, отсутствие эффективного контроля за деятельностью этой организационно-правовой формой со стороны государства. Именно этим объясняется актуальность выбранной темы.

       Объектом исследования является правовое регулирование деятельности  ООО.

     Предметом исследования является правовое регулирование общественных отношений, складывающихся  в процессе создания, реорганизации и ликвидации ООО.

     Цель  дипломной работы – выявить имеющиеся проблемы в области создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью и разработать для их устранения предложения по  совершенствованию действующего законодательства.

     Важно подчеркнуть что,  российское дореволюционное законодательство не знало такой организационно-правовой формы юридических лиц, как ООО. В связи с этим российские цивилисты конца XIX - начала XX века не занимались исследованием проблем создания и деятельности ООО. Первые работы по данной теме появились лишь в начале 90-х годов XX века. Исследованию указанных проблем посвящались лишь многочисленные статьи в научных журналах и сборниках. Комплексному исследованию ООО в науке гражданского права уделялось недостаточное внимание. На современном этапе можно выделить лишь некоторые монографии, затрагивающие проблемы в области создания, реорганизации и ликвидации ООО, а именно  работы Т. В. Кашаниной, Н.В. Козловой, В.С. Мартемьянова, Н.И. Матузова, В.А Мусина, О.А Серовой, Е. А. Суханова, В.А Тархова, К Т. Трофимова, Н.В. Фомичевой, Г. С. Шапкиной, Г.Ф. Шершеневича, В. В. Яркова и других авторов.

     Задачи  дипломной работы:

• рассмотреть правовые основы создания ООО,
• рассмотреть правовые основы реорганизации ООО,
• рассмотреть правовые основы ликвидации ООО,
• раскрыть практические аспекты деятельности ООО в процессе его создания,
• раскрыть практические аспекты деятельности ООО в процессе его реорганизации,
• раскрыть практические аспекты деятельности ООО в процессе его ликвидации.

     Для выполнения дипломной работы были использованы нормативные документы, учебные и монографические работы, журнальные и  газетные статьи,   материалы судебной практики.

     Для достижения указанной цели и решения поставленных задач в процессе проведения исследования нами использовались такие методы, как изучение и анализ научной литературы, материалов правоприменительной практики, сравнение и сопоставление теоретических позиций и взглядов.

     Для достижения цели исследования  в  первой главе раскрываются правовые основы создания, реорганизации и ликвидации ООО. Во второй главе проводиться анализ правоприменительной практики по созданию, реорганизации и ликвидации ООО.

       В заключение  содержаться выводы, полученные по результатам  проведенного исследования и предложения по совершенствованию действующего российского законодательства в области создания, реорганизации и ликвидации ООО. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

ГЛАВА 1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ СОЗДАНИЯ, РЕОРГАНИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ 

1.   Создание общества с ограниченной ответственностью

       В соответствие с п.1 ст. 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставной капитал которого разделен на доли определенными учредительными документами; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

       В российском законодательстве отсутствует  легальное  определение понятию создания обществ с ограниченной ответственностью. В научной литературе даются различные определения этому понятию. Так, по мнению И.В. Ершовой, под созданием общества с ограниченной ответственностью понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание обществу правового статуса субъекта предпринимательского права³.

       По  мнению В.А. Горлова, создание общества с ограниченной ответственностью - это совокупность взаимосвязанных и последовательно осуществляемых учредителями юридических действий, закрепленная в законе и отраженная в учредительном договоре⁴. Ряд исследователей определяет создание юридического лица через стадии его создания. Так, В.А. Захаров выделяет следующие стадии создания юридического лица: 1) дорегистрационная стадия; 2) стадия государственной регистрации юридического лица; 3) послерегистрационная стадия⁵.

       По  мнению Т.В. Кашаниной, образование ООО распадается на следующие основные стадии: 1) экономические мероприятия по организации общества; 2) комплектование состава учредителей; 3) разработка устава; 4) его регистрация; 5) организационные мероприятия по завершению процесса образования⁶.

      Анализ  ст. 2 и 5 ФЗ «Об ООО» позволяет выделить два пути создания общества с ограниченной ответственностью:

1. Учреждение нового общества;
2. Реорганизация существующего юридического лица (на основе слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).

      Общество  считается созданным как юридическое  лицо с момента его государственной  регистрации. Общество создается без ограничения срока, однако его уставом может быть определено и иное решение этого вопроса.

      Создание  общества путем его учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение принимается учредительным  собранием, а в случае учреждения общества одним лицом – по единоличному решению этого лица. Решение об учреждение общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам:

1. Учреждение общества.
2. Заключение учредительного договора.
3. Утверждение устава общества.

4. Утверждение денежной оценки вносимых учредителями общества неденежных вкладов.

5. Избрание (назначение) совета директоров, исполнительных органов общества.

    По  первым трем вопросам решение должно быть принято учредителями единогласно. Избрание (назначение) совета директоров, исполнительных органов общества осуществляется учредителями в порядке, который определяется действующим законодательством и учредительными документами общества. Создание общества с  участием иностранных инвесторов осуществляется в соответствие с федеральными законами Российской федерации об иностранных инвестициях.

      Учредителями  общества  могут быть как физические лица (граждане) так и юридические лица. При этом государственные органы и органы местного самоуправления как юридические лица не могут выступать учредителями общества, если иное не предусмотрено федеральными  законами.

    Учреждение  общества с ограниченной ответственностью  есть не что иное, как сделка. Согласно ст. 153 ГК РФ, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Способность иметь гражданские права и обязанности – это гражданская правоспособность, которая признается в равной мере за всеми гражданами и возникает с момента рождения гражданина и прекращается со смертью. Гражданская дееспособность же  возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижение восемнадцатилетнего возраста (ст. 21 ГК РФ). Следовательно, физические лица могут создать юридическое лицо только тогда, когда у них в полном объеме возникает дееспособность. Вместе с тем возникают, ряд исключений из этого правила, когда полная дееспособность возникает и до наступления восемнадцатилетнего возраста. К этим исключениям можно отнести, во-первых, случай, когда законом допускается вступление в брак до достижения  восемнадцатилетнего возраста, при этом гражданин приобретает дееспособность в полном объеме  с момента вступления в брак. Приобретенная в результате брака полная дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае  расторжения брака до достижения восемнадцатилетнего возраста. Если брак будет признан судом недействительным, то он вправе принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом. Во – вторых, это случай, когда речь идет об эмансипации (ст.27 ГК РФ). Он представляет собой возможность для несовершеннолетнего, достигшего  шестнадцати лет, быть объявленным полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителей занимается предпринимательской деятельностью. ГК РФ (п.4 ст.66), а также п.1 ст. 7 ФЗ «Об ООО» указывает на возможность запрета на участие в обществах отдельных категорий граждан, предусмотренных только федеральными законами. Такие ограничения  установлены  для государственных служащих. Согласно Федеральному закону от 27 июня 2004 года № 79- ФЗ «О государственной гражданской службе» государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельностью, заниматься  предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц. Государственный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций в порядке, установленном законом.⁷ Также в соответствие со ст.10 Федерального закона от 27 мая 1998 года № 76- ФЗ« О статусе военнослужащих»⁸, военнослужащие не вправе совмещать военную службу  с работой на предприятиях, в учреждениях и организациях, за исключением занятий научной, преподавательской и творческой деятельностью, если она не препятствует исполнению обязанностей  военной службы. Военнослужащим запрещается оказывать содействие физическим и юридическим лицам с использованием служебного положения в осуществлении предпринимательской  деятельности, а также  получать вознаграждение  связанные с исполнением обязанностей военной службы, за исключением ценных подарков (в том числе именных) и денежных сумм, которыми военнослужащие награждаются в порядке поощрения в соответствии с общевоинскими уставами. В соответствие с п.4 ст.66 ГК РФ юридические лица наряду с гражданами также могут быть участниками хозяйственных обществ. Однако некоторые виды юридических лиц вправе выступать участниками обществ с определенными особенностями. Так абз.4 п.4 ст.66 ГК РФ предусматривает, что финансируемые собственниками учреждения  могут быть участниками обществ с разрешения собственника, если иное не установлено законом.