Обязательства из неосновательного обогащения

Таким образом, в концессионном  договоре можно обнаружить элементы лицензионного договора (разрешение на использование объектов исключительных прав), договора об оказании возмездных услуг (консультативное и техническое  содействие), договора простого товарищества (сотрудничество при исполнении договора для достижения общих предпринимательских  целей) и даже договора купли-продажи (приобретение необходимой технической  и деловой документации). Вместе с тем такой договор не содержит элементов представительства, комиссии или агентского договора, так как  пользователь всегда действует не только от своего имени и за свой счет, но и в своих интересах, осуществляя самостоятельную предпринимательскую деятельность. Однако договор коммерческой концессии (франчайзинга) не относится к числу смешанных (комплексных) договоров в смысле п. 3 ст. 421 ГК. Не является он и разновидностью известных гражданскому праву договоров, на базе которых он развивался. В соответствии с ГК договор коммерческой концессии представляет собой вполне самостоятельный вид гражданско-правового договора (что исключает субсидиарное применение к регулируемым им отношениям каких-либо правил о перечисленных договорах).

Концессионный договор должен быть заключен в письменной форме  под страхом ничтожности.¹⁴ Кроме того, он подлежит государственной регистрации в органе, осуществившем регистрацию правообладателя (как юридического лица или в качестве индивидуального предпринимателя). Если же правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, то концессионный договор, предполагаемый к исполнению в России, необходимо зарегистрировать в органе, осуществившем регистрацию пользователя (регистрация договора в органе, осуществившем регистрацию правообладателя, в этом случае не требуется). Необходимость такой регистрации вызывается использованием зарегистрированными ранее средствами индивидуализации предпринимателей или производимых ими товаров и услуг, что затрагивает интересы других участников имущественного оборота, прежде всего потребителей.

При отсутствии такой регистрации  заключенный в письменной форме  концессионный договор не приобретает  силы в отношениях с третьими лицами¹⁵, но связывает заключивших его участников. С одной стороны, такое положение в интересах потребителей лишает пользователя возможности начать использование предоставленного ему комплекса исключительных прав, а с другой - позволяет участникам еще до регистрации договора начать проведение необходимой подготовительной работы (передачу документации, инструктаж работников и т.д.) уже на основе признанного заключенным договора.

Поскольку предметом данного  договора может стать разрешение на использование некоторых объектов исключительных прав, подлежащих государственной  регистрации (охраняемых патентным  законодательством), т.е., по сути, лицензионные отношения, становится необходимой  также государственная регистрация  концессионного договора в патентном  ведомстве под страхом признания  его ничтожным.¹⁶ По смыслу закона речь идет о регистрации договора лишь в части использования соответствующих объектов исключительных прав, т.е. о выдаче и оформлении соответствующих лицензий, включая их регистрацию и уплату установленных пошлин и сборов.

3.2 Предмет и стороны  договора об отчуждение исключительных  прав

Сторонами договора являются правообладатель и приобретатель. В качестве правообладателя выступает  лицо, обладающее исключительным правом. Первоначально данное право возникает  у автора, однако оно может в  силу закона или договоров перейти  к другим лицам. Необходимо обратить внимание, что обладать исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации могут несколько лиц, при заключении договора в отношении такого объекта  образуется множественность лиц  на стороне правообладателя.

 Одна сторона (правообладатель)  передает или обязуется передать  в полном объеме принадлежащее  ей исключительное право на  результат интеллектуальной деятельности  в полном объеме другой стороне  (приобретателю).

 Таким образом, сторонами  договора выступают правообладатель  и приобретатель исключительного  права.

 Договор об отчуждении  исключительного права заключается  в письменной форме, регистрируется  в патентном органе (если регистрация  предусмотрена законом) и является  недействительным без такой регистрации.  В этом случае исключительное  право переходит к приобретателю  в момент регистрации.

 Исключительное право  передается только в полном  объеме, без каких-либо оговорок. Причем данное условие должно  быть обязательно включено в  текст договора. Договор, в котором  подобное условие отсутствует,  будет считаться лицензионным  договором.

 Предметом регулирования  данного договора является не  только передача самого исключительного  права, но и обязательство по  передаче этого права в будущем.  Предметом договора может являться только исключительное право на секрет производства в полном объеме. Отчуждение отдельных правомочий, составляющих исключительное право на секрет производства, не допускается. Указание на «полный объем» относится также и к объему передаваемой информации - секрет производства должен быть полностью раскрыт приобретателю. Неполное раскрытие информации, составляющей секрет производства, не допускается. Договор, предусматривающий отчуждение исключительного права не в полном объеме, является недействительным (ничтожным) в силу ст. 168 ГК РФ. Вместе с тем следует иметь в виду, что в силу п. 3 ст. 1233 ГК РФ договор, в котором прямо не указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации передается в полном объеме, считается лицензионным договором.    

Если иное не предусмотрено  договором, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации переходит  от правообладателя к приобретателю  в момент заключения договора об отчуждении исключительного права.¹⁷ С момента отчуждения исключительного права на секрет производства прежний правообладатель утрачивает свое исключительное право на него, а приобретатель становится новым правообладателем. В реальном договоре раскрытие правообладателем приобретателю информации, составляющей секрет производства, происходит в момент заключения договора, а в консенсуальном - после его заключения, т. е. в порядке исполнения уже заключенного договора. С момента отчуждения исключительного права у прежнего правообладателя возникает обязанность сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения исключительного права на него. Эта обязанность основана на прямом указании закона и не входит в содержание договора об отчуждении исключительных прав на секрет производства.

По общему правилу данный договор является платным, хотя стороны  могут договориться и о бесплатном отчуждении исключительного права. Однако если в договоре специально не оговорено, что он является безвозмездным, то данный договор следует признать незаключенным. При этом общие правила  об определении цены, если ее размер не указан в договоре, не применяются.

Об этом говорит и тот  факт, что при существенном нарушении  приобретателем обязанности выплатить  правообладателю в установленный  срок вознаграждение за приобретение исключительного права прежний  правообладатель вправе требовать  в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного  права и возмещения убытков. Если же исключительное право не перешло  к приобретателю, то при нарушении  им условий об оплате правообладатель  может в одностороннем порядке  отказаться от договора и потребовать  возмещения убытков, причиненных расторжением.

4. Содержание договоров о распоряжение исключительными правами и ответственность сторон  за ненадлежащее исполнение

4.1 Содержание договора  коммерческой концессии и ответственность  сторон за ненадлежащие исполнение

Концессионный договор как  предпринимательский всегда является возмездным. При этом он должен содержать  конкретные условия определения  и выплаты вознаграждения правообладателю. Закон допускает различные формы  такого вознаграждения; разовые (паушальные) или периодические (роялти) платежи, отчисления (проценты) от выручки на оптовую цену товаров.¹⁸ Возможно и сочетание этих способов, обычно состоящее в единовременной выплате после заключения договора и в периодических выплатах оговоренной части прибыли (отчислений от выручки).

Вместе с тем вознаграждение в рассматриваемом договоре не может  устанавливаться в соответствии с общим правилом п. 3 ст. 424 ГК, а  является его существенным условием, которое стороны обязаны согласовать.

Существенными условиями  концессионного договора являются императивно  сформулированные законом обязанности  правообладателя¹⁹, к ним относятся:

1. обязанность передать пользователю документацию и иную информацию, необходимую для осуществления предоставленных ему прав;
2. обязанность проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
3. обязанность обеспечить оформление необходимых лицензий (т.е. регистрацию договора в патентном ведомстве) и передачу их пользователю.

На правообладателя возлагаются  и другие обязанности, если, однако, иное прямо не предусмотрено соглашением  сторон.²⁰  В их число включены:

1. обязанность обеспечить регистрацию договора (в органе, осуществляющем регистрацию юридических лиц);
2. обязанность оказывать постоянное техническое и консультативное содействие пользователю;
3. обязанность контролировать качество товаров и услуг, производимых или оказываемых пользователем на основании договора.

Перечисленные обязанности  сформулированы диспозитивным правилом закона и не относятся к числу  существенных условий договора. Они, следовательно, могут и отсутствовать  в конкретном договоре, а регистрация  договора (например, с иностранным  правообладателем) может даже стать  обязанностью пользователя.

Императивно сформулированные законом обязанности пользователя также являются существенными условиями  концессионного договора. В соответствии со ст. 1032 ГК к ним относятся:

1. обязанность использования фирменного наименования и коммерческого обозначения правообладателя лишь строго определенным в договоре способом;
2. обязанность неразглашения конфиденциальной коммерческой информации, полученной от правообладателя;
3. обязанность обеспечить соответствие качества производимых товаров или оказываемых услуг качеству аналогичных товаров или услуг, производимых или оказываемых правообладателем;
4. обязанность соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение такого соответствия;
5. обязанность оказания потребителям дополнительных услуг, которые предоставляет своим потребителям правообладатель;
6. обязанность информировать потребителей очевидным для них способом об использовании средств индивидуализации правообладателя в силу концессионного договора.

Кроме того, пользователь обязан уплачивать правообладателю обусловленное  договором вознаграждение. По соглашению сторон на пользователя могут быть возложены и иные обязанности.

Правообладатель заинтересован  в надлежащем исполнении пользователем  его обязанностей по договору, прежде всего обязанностей по обеспечению  качества предоставляемых потребителям товаров и услуг. Ведь последний  выступает под его фирмой, поэтому  недостатки в деятельности пользователя непосредственно сказываются на деловой репутации правообладателя. С другой стороны, потребители во многих случаях уверены, что приобретают  товар или услугу у самого правообладателя.

Поэтому в соответствии с  ч. 1 ст. 1034 ГК правообладатель несет  субсидиарную с пользователем ответственность  по требованиям, предъявляемым заказчиком (потребителем) к пользователю в  связи с ненадлежащим качеством  реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в  роли изготовителя товаров правообладателя, используя его товарные знаки  и другие фирменные обозначения (производственный франчайзинг), правообладатель  отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем. Ведь потребитель в этом случае не знает фактического изготовителя товара и правообладатель не может ссылаться на то, что товары изготовлены не им, а пользователем.

Во время действия договора правообладатель, остающийся субъектом  комплекса исключительных прав, используемых пользователем, вправе передать эти  права, их часть или отдельное  право другому лицу. В такой  ситуации концессионный договор  сохраняется, однако его участником становится новый правообладатель (в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшим к нему исключительным правам) (п. 1 ст. 1038 ГК). При этом возможно появление множественности  лиц на стороне правообладателя (при частичном отчуждении принадлежавших первоначальному правообладателю исключительных прав).

Аналогичное положение складывается в случае смерти правообладателя - физического  лица, на место которого по общему правилу  встает его наследник (наследники) (либо реорганизации юридического лица, место  которого в договоре занимает его  правопреемник). При этом необходима регистрация наследника в качестве индивидуального предпринимателя  в течение срока для принятия наследства (а правопреемник юридического лица должен быть коммерческой организацией). До этого момента или до принятия наследником наследства осуществление  прав и обязанностей правообладателя  возлагается на назначенного нотариусом управляющего, который действует  по правилам о договоре доверительного управления.