Создание юридического лица

• общественных и религиозных организаций (объединений);

Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения  граждан, в установленном законом  порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

• учреждений;

Данный  вид юридического лица признается некоммерческая организация, созданная собственником  для осуществления управленческих, социально- культурных и иных функций.

• благотворительных и иных фондов;

    Фондом  признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

• другие законодательно разрешенные формы.

Таким образом, можно выделить два типа организаций по характеру отношений между юридическим лицом и его учредителями возможны

Первый тип организаций состоит в том, что учредители сохраняют право собственности на свои вклады, вносимые в организуемое ими юридическое лицо, а последнее не имеет прав собственности на эти вклады.

К таким  организациям  относятся государственные  и муниципальные унитарные предприятия  и учреждения, финансируемые их собственником.

Второй тип организаций состоит в том, что учредители теряют право собственности на свои вклады в юридическом лице и это право переходит к юридическому лицу. Данный тип организации может иметь две подгруппы:

• первая подгруппа — организации, в которых учредитель взамен своего взноса получает определенные обязательственные права в отношении юридического лица;
• вторая подгруппа — организации, в которых учредитель не получает взамен своего взноса никаких прав по отношению к учреждаемому им юридическому лицу.

К первой подгруппе второго типа юридических лиц относятся хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные и потребительские кооперативы.

Ко второй подгруппе второго типа юридических  лиц относятся общественные организации (объединения), религиозные организации, благотворительные и иные фонды, ассоциации и союзы, объединяющие юридических лиц, другие некоммерческие организации. 

Глава 2 Особенности и порядок создания юридических лиц

1.Порядок и способы создания юридических лиц 

     Создание  юридического лица основывается на определённых законодательно регулируемых принципах и проходит несколько этапов:

1. возникновение идеи о создании нового предприятия (организации), необходимого для производства конкретных видов продукции, товаров (работ, услуг);
2. изучение и определение возможностей использования новых технологий, средств и предметов труда;
3. изучение рынка, на удовлетворение потребностей которого должно работать предприятие;
4. подбор поставщиков необходимых факторов производства (сырья, материалов, комплектующих изделий, оборудования, энергетических ресурсов, информации и т.д.);
5. подбор соучредителей предприятия;
6. определение финансовых источников, необходимых для формирования уставного капитала (уставного фонда);
7. разработка учредительных документов и бизнес-плана;
8. проведение организационных мероприятий по созданию предприятия (организации) в зависимости от организационно-правовой формы и формы собственности;
9. осуществление государственной регистрации предприятия, получение необходимых счетов в банке;
10. изготовление печатей, штампов;
11. постановка на учёт в органе государственной налоговой службы, территориальном органе пенсионного фонда и др;

     Порядок создания юридических лиц регулируется специальными законами и подзаконными актами.

     На  практике существует три способа образования юридических лиц: распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный.

     Распорядительный  способ означает, что юридическое лицо создаётся по распоряжению собственника либо уполномоченного им органа и специальной государственной регистрации не требуется. Например, приказом министерства создаётся предприятие, постановлением правительства – концерн и т.д.

     В странах с рыночной экономикой такой  способ заменяет явочный порядок образования юридических лиц. Для этого способа образования юридических лиц также характерно отсутствие специальной государственной регистрации последних. Предприятия (организации) создаются в силу самого факта волеизъявления учредителей, выражения ими намерения действовать в качестве юридического лица. Так, некоторое время в России в явочном порядке создавались профессиональные союзы, их объединения и отделения. За рубежом явочный порядок применяется, например, при создании ассоциаций во Франции и некоммерческих учреждений в Швейцарии. Однако в настоящее время в статье 51 Гражданского Кодекса не предусматривается исключений о необходимости государственной регистрации юридических лиц, поэтому можно предположить, что этот способ образования юридических лиц сегодня в России не применяется.

     Разрешительный  способ, который, в свою очередь, предполагает, что создание предприятия (организации) разрешено тем или иным компетентным органом. Например, в таком порядке в СССР создавалось большинство общественных и кооперативных организаций. При этом в разрешении на создание юридического лица могло быть отказано по мотивам нецелесообразности. Современное действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности, но в принципе сохраняет разрешительный порядок создания некоторых видов юридических лиц. Для создания объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций) необходимо предварительное согласие федерального антимонопольного органа. В России, как и в большинстве европейских стран, разрешительный порядок предусмотрен также для образования страховых обществ и банков.

     Явочно-нормативный  способ состоит в том, что юридическое лицо создаётся по инициативе граждан и (или) юридических лиц после получения на это согласия (разрешения) соответствующего государственного либо иного органа (например, создание дочерних предприятий и т.д.) Этим нормативно-явочный способ отличается от разрешительного. Такой способ образования юридических лиц наиболее распространен в России, и за рубежом.

     Создать юридическое лицо может одно лицо или несколько лиц, которые именуются  учредителями. Организации некоторых видов могут создаваться или только одним (унитарные предприятия), или только несколькими (хозяйственные товарищества, кооперативы) учредителями.

     Учредителей организации необходимо отличать от её участников. Состав учредителей  определяется на момент создания предприятия. В тоже время учредители являются одновременно и участниками. Однако впоследствии состав участников может измениться. Некоторые учредители могут выйти из организации и, следовательно, перестать быть её участниками, а на их место могут прийти новые лица, которые, не будучи учредителями, так как они не создавали юридическое лицо, становятся участниками. Таким образом, первоначальный состав участников может полностью измениться, и среди них уже не будет тех, кто непосредственно создавал юридическое лицо. При этом важно отметить, что изменение состава участников ни в коей мере не влияет на личность самой организации: она остаётся неизменной, какие бы перемены в составе участников не происходили.

     В качестве учредителей и участников юридического лица могут выступать любые субъекты гражданского права, обладающие необходимым объёмом право- и дееспособности: физические и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования. Однако для некоторых видов юридических лиц состав участников ограничен законом (например, участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, учредителем унитарного предприятия – только государственное муниципальное образование).

     Также не маловажным этапом создания юридического лица является разработка учредительных  документов. 

    2. Учредительные документы  юридических лиц

Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Некоммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида ( ст. 52 ГК РФ).Рис.1 
 
 

Рис.1

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

В не зависимости, от организационно- правовой формы организации учредительный документ должен содержать следующие пункты:

• наименование юридического лица,
• место его нахождения,
• порядок управления деятельностью юридического лица,
• также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

В учредительных  документах некоммерческих организаций  и унитарных предприятий, а в  предусмотренных законом случаях  и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

     Разработка учредительных  документов является определяющим этапом в процессе создания предприятия. Как мы уже выяснили законодательством установлены два основных учредительных документа, которые необходимо иметь предприятиям в зависимости от организационно-правовой формы: учредительный договор и устав.

Учредительный договор – свод правил, регулирующий взаимоотношения членов предприятия  в определённой сфере хозяйственной  деятельности. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

     Чаще  всего структура учредительного договора выглядит следующим образом:

1. Раздел 1. Общие положения:
2. наименование предприятия;
3. правовое положение предприятия;
4. юридический адрес;
5. учредители.
6. Раздел 2. Основные виды деятельности:
7. цель создания предприятия;
8. основной вид деятельности;
9. какими видами деятельности может заниматься.
10. Раздел 3. Уставный капитал:
11. размер уставного капитала;
12. порядок формирования (в некоторых случаях, согласно законодательству, должны быть приведены сведения о размере, составе, сроках и порядке внесения учредителями вкладов, об ответственности учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов).
13. Раздел 4. Обязательства учредителей:
14. полномочия партнёров по управлению имуществом;
15. права партнёров по управлению имуществом;
16. взаимное информирование партнёров;
17. вид ответственности учредителей за невыполнение обязательств;
18. порядок решения споров;
19. порядок выхода учредителей из фирмы;
20. правила передачи своей доли третьему лицу;
21. процедура принятия новых членов.
22. Раздел 5. Организация фирмы:
23. порядок работы в процессе создания фирмы;
24. процедура изменения уставного фонда;
25. перечень вопросов, требующих единогласного решения;
26. перечень вопросов, требующих согласия большинства;
27. процедура изменения договора;
28. процедура ликвидации фирмы;
29. процедура разделения расходов и учреждение товарищества;

     Устав – свод правил, регулирующих деятельность предприятий, организаций, учреждений, их взаимоотношения с другими  организациями и гражданами, их права и обязанности в определённой сфере хозяйственной деятельности.

     Структура устава, как правило, содержит следующую  информацию: