Залоговые правоотношения

Основанием  возникновения права залога обычно является договор. Так банк готов  предоставить кредит, но под залог какого-либо имущества. Заключается кредитный договор и договор о залоге. Последний и есть тот юридический факт, который порождает право залога. Сравнительно редко залог возникает на основании закона. При этом в соответствующем законе должны быть указания: а) юридических фактов, при наличии которых автоматически, в силу закона, возникает право залога; б) предмет залога; в) обеспечиваемое залогом обязательство Гражданское право.Кроме названных, в законе, могущем быть основанием возникновения права залога, иногда содержатся и иные указания. Например, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, то в силу п. 5 ст. 488 ГК:

- товар,  проданный в кредит, признается  находящимся в залоге у продавца (обозначен юридический факт, порождающий  право залога - договор купли-продажи товара в кредит, и предмет залога - товар, проданный в кредит);

- указанный  товар признается находящимся  в залоге у продавца с момента  передачи товара покупателю и  до его оплаты (установлен период  существования права залога у  продавца);

- названный  товар признается предметом залога  для обеспечения исполнения покупателем  его обязанности по оплате  товара (указано обеспечиваемое  залогом обязательство). В соответствии  с п. 1 ст. 587 ГК при передаче  под выплату ренты недвижимого  имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество. В силу п. 1 ст. 77 Закона об ипотеке, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором, жилой дом или квартира, приобретенные за счет кредита банка или иной кредитной организации в собственность, считаются находящимися в залоге с момента государственной регистрации договора купли-продажи жилого дома или квартиры.⁶

К залогу, возникающему на основании закона, применяются правила о залоге, возникающем в силу договора, если законом не установлено иное. Законом или другим актом, содержащим нормы гражданского права, может предусматриваться, что обязательство определенного рода должно обеспечиваться залогом. Основанием возникновения залога в таких случаях является договор. Закон, иной правовой акт лишь предписывают заключение договора о залоге, но (автоматически) на основании закона залог не возникает. В российском праве по общему правилу залог производен от основного обязательства. Во-первых, это проявляется в том, что залоговое обязательство возникает постольку, поскольку существует основное обязательство. Во-вторых, залог зависим от основного обязательства, например, им может обеспечиваться только действительное требование (или при прекращении основного обязательства прекращается и право залога). В-третьих, залоговое право может перейти к новому кредитору не самостоятельно, а только вместе с требованием. Однако существует возможность передачи самого залогового права, и хотя при этом оговаривается, что требование следует за залоговым правом, однако, на наш взгляд, в этом случае происходит нарушение принципа акцессорности, так как залоговое право должно следовать за требованием, а не наоборот.

Установление  залогового права является формой распоряжения имуществом, для действительности которого необходим определенный законом фактический состав, который может различаться в зависимости от предмета залога. Общая схема такова: необходимо возникновение обеспечиваемого залогом требования, существование предмета залога, а также заключение договора о залоге. В связи с этим и в германском, и в российском праве действует принцип акцессорности залогового права обеспечиваемому праву требования. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Функции залога и их характеристики

Залог можно рассматривать с различных позиций в зависимости от объекта, с которым он соотносится. Например, если залог соотносить с иными юридико-техническими способами обеспечения, он может быть рассмотрен как особый механизм обеспечения. Если анализировать залог в системе договорного права, можно рассматривать залог как вид договора. Если соотносить залог и правовое регулирование в целом, можно выявить функции залога, присущие ему как правовому средству. Таким образом, в зависимости от точки зрения, с которой рассматривается залог, можно выявить те или иные его функции, создающие приращение знания о сущности залога и его назначениях в реальной действительности. Следует отметить, что при исследовании функций залога не следует выходить за рамки гражданско-правовой сферы, поскольку целью настоящего исследования не является определение функций залога, которые не относятся непосредственно к гражданско-правовому регулированию. ⁷

Представляется, что функции, которые выявляются применительно к залогу при анализе  его с различных позиций, составляют единое целое, присущее любому залогу как особому юридическому средству регулирования соответствующих отношений. Помимо обеспечительной функции залогу присущи отдельные функции различных правовых институтов и права в целом. Следует согласиться с Д.А. Керимовым в том, что функционирование права и других правовых явлений противопоставлять нельзя. В реальной действительности они органически взаимосвязаны, и самостоятельный анализ правовых явлений в ряде случаев позволяет выделить и совершенствовать каждое из них в соответствии с его спецификой. Именно обеспечительная функция является основной функцией всякого средства обеспечения и занимает центральное место среди его иных функций. Иные функции конкретного средства обеспечения обязательств (например, компенсационная или охранительная функция) существуют и реализуются лишь постольку, поскольку реализуется его основная функция - обеспечительная. Рассмотрим, какие функции характерны для права в целом и для гражданского права в частности, а также для гражданско-правового договора, и присущи ли такие функции залогу. ⁸

В правовой литературе не сложилось единого  мнения о функциях права. Обычно в  отношении права выделяют регулятивную, охранительную, экономическую, политическую и идеологическую (воспитательную, а также познавательную) функции. Сами функции права в литературе разделяют на основные и неосновные (назовем их дополнительными функциями права), причем последние часто называют еще и социальными. В качестве основных функций права обычно называют регулятивную и охранительную. Под регулятивной функцией права обычно понимается выполнение правом роли регулятора общественных отношений. Представляется, что данная функция является основной функцией права и наиболее тесно связана с его сущностью. Иногда регулятивную функцию права называют организационной или правоустановительной. Отмечая органическую связь регулятивного и охранительного назначения права, Л.С. Явич писал: "Регулирование общественной жизни при помощи права состоит не только в известном направлении развития общественных отношений, но и в их охране, в установлении "преград" отношениям, противоречащим экономическому и политическому господству правящего класса. ⁹

Под охранительной  функцией права обычно понимают свойство правовых норм прямо или косвенно (в зависимости от непосредственного назначения конкретной нормы права) охранять интересы субъектов права. Такая охрана осуществляется в соответствии с нормами правового регулирования, т.е. в контексте осуществления регулятивной функции права, которая невозможна без охранительной, поскольку правовое регулирование обеспечивается государственным принуждением. Таким образом, охранительная и регулятивная функции права представляют собой два взаимосвязанных аспекта сущности права как явления общественной жизни. ¹⁰

Под социальными  функциями в литературе имеются  в виду функции, которые выделены не из специфических свойств права, а берутся применительно к  определенным сферам общественных отношений, на которые воздействует право. Условность этого названия очевидна, так как право -это вообще социальное явление. Среди социальных функций права получила распространение характеристика политической, экономической, а также воспитательной (идеологической) функций права. Представляется, что проявление основных функций права может конкретизироваться отдельными функциями отраслей права. Это зависит как от вида основной функции, так и от отрасли права. Например, можно сказать, что охранительная функция права находит свое наглядное выражение в нормах отрасли уголовного права. Таким образом, функции отрасли права входят в основные функции права в качестве составных частей, хотя и не охватывают собой всей широты воздействия права в процессе осуществления им своих функций. Поскольку залог является гражданско-правовым средством, рассмотрим функции гражданского права, которые обычно выделяются в литературе. Особенностью гражданско-правового регулирования по отношению к иным отраслям права является преобладание регулятивной функции.¹¹ Гражданское право служит регламентации товарно-денежных и иных отношений, участники которых выступают равными, самостоятельными и независимыми друг от друга.

Охранительная функция гражданского права проявляет  себя в предупредительно-воспитательной (превентивной) задаче, состоящей в  стимулировании и организации такого поведения участников регулируемых отношений, которое исключало бы необоснованное ущемление чужих интересов. Наиболее отчетливо охранительная функция выражена в деликтных и иных правоохранительных обязательствах а гражданском праве, а также в регламентации личных неимущественных отношений. Причем в последнем случае охранительная функция гражданского права взаимодействует с его основной, регулятивной функцией. Охранительная функция гражданского права имеет первоочередной целью защиту имущественных интересов участников гражданского оборота путем восстановления нарушенных прав либо компенсации причиненных потерпевшим убытков. Таким образом, право, в том числе его отрасль - гражданское право, воздействует на общественные отношения только в двух основных направлениях: их регулирования и охраны, - что соответствует регулятивной и охранительной функциям права. ¹²

Рассмотрим  функции, присущие гражданско-правовому  договору.

Обычно  в юридической литературе функции  договора понимаются как выражение  основных целей использования договорной формы отношений между организациями, проявление основного назначения этого договора.

В теории хозяйственного договора особенное  значение имеет познание функций, так  как функции этого договора суть тот его элемент, который в  единстве с другими элементами создает качественную определенность договора. К сожалению, в современной правовой литературе данный вопрос не получил должного внимания.

Представляется, что функция формирования обязательственного правоотношения может быть охарактеризована как регулятивная функция договора. Организация отношений участниками договора осуществляется посредством закрепления в надлежащей форме прав и обязанностей сторон. В правовой литературе, как правило, при анализе функций договора их разделяют на "общерегулятивные" и "специфические". Причем различные авторы используют при этом неодинаковую терминологию. Мы будем использовать термины "общая" и "специальная" функция. Иногда специальные функции в правовой литературе называют конкретными. Представляется, что разделение функций на общие и специальные применимо при анализе функций залога. Такое деление встречается также при анализе функций иных правовых явлений, в частности самого права. Таким образом, основными функциями гражданско-правового договора являются организационная и регулятивная функции. В ряде случаев договор может обладать и иными, так называемыми специальными функциями. Применительно к договору о залоге такой специальной функцией является обеспечительная функция. Создание залогового обеспечения осуществляет регулирование общественных отношений лишь постольку, поскольку это регулирование осуществляется договором о залоге и применяемыми нормами права. Факт создания залогового обеспечения призван оказать влияние на поведение сторон. Заключение договоров залога подкрепляет выполнение обеспеченных залогом обязательств в гражданском праве, уменьшает количество гражданских правонарушений, связанных с невыполнением обязательств, положительно влияет на договорную дисциплину. Следует отметить, что регулятивную функцию осуществляет именно договор о залоге, поскольку договор регламентирует определенные сторонами нормы поведения. Выполняя свою регулятивную функцию, договор залога положительно воздействует на договорную дисциплину, которая выражается в конечном счете в реальном исполнении сторонами принятых обязательств. ¹³

Залогу  присуща и охранительная функция. Она состоит в том, что для  кредитора залог является своеобразной защитой от неисполнения или ненадлежащего  исполнения своих обязательств должником. Охраняя интересы и права кредитора, договор залога обеспечивает наличие и сохранность заложенного имущества на момент, когда должнику придется рассчитываться с кредитором.

Охранительная функция залога тесно связана  со стимулирующей функцией залога, которая проявляется в том, что должник под страхом наступления неблагоприятных для него имущественных последствий прилагает больше усилий к исполнению своих обязательств. Обычно хорошим стимулом для должника исполнить свои обязательства надлежащим образом является опасность потерять имущество в натуре, поскольку предметом залога обычно является ценное, быстроликвидное имущество или право должника.  Риск потери заложенного имущества для должника по обязательству, обеспеченному залогом, свидетельствует о выполнении залогом предупредительно-воспитательной функции, которая обычно упоминается в связи с институтом ответственности. Предмет залога компенсирует кредитору затраты, понесенные в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своего обязательства должником. Следовательно, справедливо выделять компенсационную функцию залога, сущность которой состоит в восстановлении нарушенного имущественного положения кредитора за счет стоимости заложенного имущества. Поэтому часто в правовой литературе ее называют "компенсаторно-восстановительной".¹⁴ Она характерна как для института залога, так и для института гражданско-правовой ответственности. Это связано с совпадением цели залога - компенсировать кредитору все затраты вследствие неисполнения обязательства - с основной целью гражданско-правовой ответственности. Особенностью компенсационной функции залога по отношению к иным средствам обеспечения обязательств, указанных в гл.23 ГК РФ, является то, что требования кредитора обеспечиваются реально существующим имуществом или имущественным правом, причем преимущественно перед другими кредиторами. Применительно к залогу компенсационная функция является одной из основных его функций. Побудительным фактором для кредитора, соглашающегося на конкретное залоговое обеспечение, является прежде всего стремление иметь возможность удовлетворить все свои издержки в связи с возможным нарушением должником своего обязательства. Данный тезис можно подтвердить как определением залога в доктрине и законодательстве, так и коммерческой практикой. Для залогодержателя-кредитора не представляет никакого интереса залог, предмет которого не в состоянии по тем или иным причинам компенсировать указанные издержки. Можно утверждать, что компенсационная функция является важнейшей функцией залога, определяющей его эффективность и степень его обеспечительной функции.¹⁵