Коммерческая тайна: понятие и правовое регулирование

2. Ограничение  доступа к информации, составляющей  коммерческую тайну, путем установления  порядка обращения с этой информацией  и контроля за ее соблюдением.

 Порядок  обращения с информацией, составляющей  коммерческую тайну, может быть  прописан в локальном акте  организации о коммерческой тайне.

3. Учет  лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну,  и (или) лиц, которым такая  информация была предоставлена  или передана.

       Для этого целесообразно составить  список сотрудников, имеющих доступ  к коммерческой тайне. Список  следует формировать с учетом  трудовой функции работника и  тех ценных сведений, которые  необходимы для ее осуществления.

       Правовые меры заключаются в  том, что работодатель устанавливает  в трудовых договорах обязанность  по соблюдению конфиденциальности  информации. В связи с этим  кадровик должен знать, какие  именно условия можно включить  в типовой трудовой договор  организации.

       К техническим мерам следует  отнести мероприятия, препятствующие  разглашению ценной для работодателя  информации, в том числе нанесение  на материальные носители (документы)  грифа "Коммерческая тайна"  с указанием обладателя этой  информации (для юридических лиц  - полное наименование и место  нахождения).

    В соответствии с Законом N 98-ФЗ гриф наносится только на материальные носители информации (документы).

     Таким образом, информация, находящаяся на электронных носителях не является охраноспособной в смысле действующего законодательства РФ о коммерческой тайне. Поэтому для получения информации, находящейся в электронном виде, представляется целесообразным толковать термин «материальный носитель» расширительно: т.е. рассматривать в качестве такового не только документы, но и компьютерные комплексы и станции (сервера и рабочие компьютеры).

     Режим коммерческой тайны считается установленным  только после принятия комплекса  данных мер. С этого момента работодатель вправе требовать у работников соблюдения конфиденциальности информации и привлекать к ответственности виновных в  ее разглашении.

   Приведенный перечень охранных мер не является закрытым. Работодатель вправе принимать другие меры и использовать иные способы защиты информации (например, шифрование сведений, установку пароля для доступа к определенной информации и пр.).

 На  практике существует несколько  подходов к установлению режима  коммерческой тайны. Некоторые  работодатели ограничиваются индивидуально-правовым  регулированием посредством включения  в трудовые договоры соответствующих  условий (о перечне информации, составляющей коммерческую тайну,  о неразглашении коммерческой  тайны, о мерах ответственности  за ее разглашение и др.). Другим  вариантом является принятие  локального акта организации  о коммерческой тайне. Наиболее  полным представляется подход, включающий  оба указанных момента, то есть  включение соответствующих условий  в трудовые договоры на основе  принятого руководителем организации  локального акта о коммерческой  тайне.

   Одним из способов защиты ценных сведений, относящихся к охраняемой законом тайне (в том числе к коммерческой или служебной), является установление в трудовом договоре обязанности работника соблюдать конфиденциальность такой информации. Так, работодатель вправе обязать работника не разглашать сведения, являющиеся охраняемой законом тайной путем включения такого условия в трудовой договор (ст. 57 ТК РФ). Условие о неразглашении охраняемой законом тайны относится к дополнительным условиям трудового договора и включается по соглашению сторон. Как правило, такое условие предусматривается в трудовом договоре с работником, которому сведения, являющиеся охраняемой тайной, будут известны в ходе выполнения его трудовых обязанностей.

   В целях охраны конфиденциальности именно коммерческой тайны действующее законодательство РФ устанавливает дополнительные обязанности как для работодателя, так и для работника.

  Обязанности работодателя:

• ознакомить под роспись работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты;
• ознакомить работника под личную подпись с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;
• создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны (например, обеспечить работника для работы с ценной информацией соответствующим оборудованием, технической документацией и иными необходимыми средствами).

Если  доступ работника к информации не предусмотрен его трудовыми обязанностями, то такой доступ осуществляется только с согласия работника.

  Обязанности работника:

• выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;
• не разглашать информацию и не использовать ее в личных целях без согласия работодателя или его контрагентов (если они являются обладателями информации);
• не разглашать информацию после прекращения трудового договора в течение срока, предусмотренного соглашением между работником и работодателем, заключенным в период срока действия трудового договора, или в течение трех лет после прекращения трудового договора, если указанное соглашение не заключалось (при наличии соответствующего соглашения);
• возместить причиненный работодателю реальный ущерб, если работник виновен в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну, ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей;
• передать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.`

   В части второй пункта 2 статьи 139 ГК РФ говорится, что лица, незаконными  методами получившие информацию, составляющую коммерческую тайну, обязаны возместить причинённые убытки. Само понятие  незаконных методов ГК не раскрывает. В уже упоминавшемся Единообразном  Законе о Торговых Секретах, например, в качестве незаконных методов называются такие действия, как: 

·  кража,  

·  подкуп,  

·  введение в заблуждение, 

·  нарушение  или склонение к нарушению  обязанности соблюдать секретность,  

·  шпионаж  с помощью электронных и иных средств. 

     Кроме перечисленных способов в американской практике признаётся незаконным методом  получения коммерческой тайны, например, переманивание работников конкурента в свою организацию с целью  использования в своей деятельности секретной информации, к которой  эти работники имели доступ.

     Незаконное  получение информации, составляющей коммерческую тайну, как уже указывалось, представляет собой одну из форм недобросовестной конкуренции. Исходя из критериев, заложенных Законом о конкуренции, для того, чтобы получение коммерческой тайны  могло рассматриваться как форма  недобросовестной конкуренции, необходимо одновременное наличие как минимум  двух условий: 1) целью получения  является приобретение преимуществ  в хозяйственной деятельности и 2) действия, посредством которых  происходит получение информации противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота и требованиям добропорядочности, разумности и справедливости.

     Поскольку однозначного перечня действий, которые  могут считаться незаконными, законодательство не содержит, в каждом конкретном случае следует руководствоваться критериями, заложенными нормами о недобросовестной конкуренции. При этом, как представляется, под незаконными методами получения  коммерческой тайны можно понимать любое получение информации, составляющей коммерческую тайну без согласия её обладателя, когда к такой информации нет свободного доступа на законном основании.

     Незаконное  получение коммерческой тайны также  образует состав уголовного преступления: часть первая статьи 183 УК РФ устанавливает  уголовную ответственность за собирание  сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения  документов, подкупа или угроз, а  равно иным незаконным способом в  целях разглашения либо незаконного  использования этих сведений.

     В определённых случаях незаконным получением может быть признано получение информации, составляющей коммерческую тайну, путём  «обратного инжиниринга». Это может  иметь место в случае, когда  такая деятельность была ограничена договором. В случае нарушения соответствующих  положений договора, заинтересованная сторона может применить санкции, предусмотренные договором.

     Защита  от незаконного получения информации, составляющей коммерческую тайну, может  быть реализована как в рамках юрисдикционной, так и не юрисдикционной форм защиты.

     К мерам самозащиты против рассматриваемого нарушения в литературе относят, например, нейтрализацию и выведение  из строя технических средств, незаконно  внедрённых третьими лицами с целью  получения информации, составляющей коммерческую тайну, а также принятие оперативных мер по дезинформации  лиц, незаконно получивших засекреченные  сведения с целью предотвращения возможного ущерба от их разглашения.

     В рамках юрисдикционной формы защиты, среди способов, предусмотренных  ст. 12 ГК, может быть применён такой  способ как восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его  нарушения. Этот способ может быть использован, когда «совершённое правонарушение ещё не привело к полному прекращению  нарушенного права и имеется фактическая возможность ликвидации последствий нарушения».

     Возмещение  убытков в рассматриваемой ситуации возможно в том случае, если незаконным получением коммерческой тайны они  были причинены или если правообладатель  затратил определённые средства на пресечение соответствующих незаконных действий. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2.2. Ответственность  работника за разглашение  коммерческой тайны 

     Необходимо  помнить, что наличие в трудовом договоре условия о неразглашении  охраняемой законом тайны (коммерческой, служебной или иной) - это юридическое  основание для привлечения работника  к ответственности за ее разглашение.

 За  разглашение конфиденциальной информации  Трудовой кодекс РФ предусматривает  наступление дисциплинарной ответственности  (а именно - увольнение). В частности,  трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя в случае однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей, выразившегося в виде разглашения охраняемой законом тайны, ставшей известной работнику в связи с исполнением трудовых обязанностей (п. 6 ст. 81 ТК РФ).

       Дисциплинарный проступок будет  основанием для привлечения к  дисциплинарной ответственности  (ст. 192 ТК РФ). В данном случае  это разглашение охраняемой законом  тайны. То есть не только конкретные действия по распространению ценной информации, но и случаи, когда такая информация стала известной третьим лицам в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением работником своих трудовых обязанностей (например, работник не совершил или несвоевременно совершил действия, входящие в его обязанности и направленные на защиту информации, составляющей коммерческую, служебную или иную тайну).

   Помимо дисциплинарной ответственности в соответствии с действующим законодательством на работников, заключивших трудовой договор, возлагается материальная ответственность за разглашение коммерческой тайны. Виновное лицо обязано возместить организации убытки.

  В соответствии с п. 7 ст. 243 ТК РФ на работника, разгласившего сведения, составляющие охраняемую законом тайну, возлагается материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба (полная материальная ответственность). Доходы, не полученные работодателем вследствие разглашения ценной информации (упущенная выгода), не возмещаются.

  До принятия решения о взыскании ущерба работодатель обязан провести проверку для установления размера причиненного ущерба и причин его возникновения. Для этого работодатель имеет право создать комиссию с участием соответствующих специалистов (ст. 247 ТК РФ). Кроме того, организация должна истребовать у работника письменное объяснение с целью установления причин ущерба. В случае отказа или уклонения работника от предоставления указанного объяснения составляется соответствующий акт.