Правовое регулирование банковской деятельности и банковский надзор в европейском союзе

Принцип 6. Органами банковского надзора должны быть установлены разумные и надлежащие требования к размеру минимального капитала банка; данные требования должны основываться на рисках, являющихся специфичными для банка, и определять соотношение различных составляющих капитала банка с учетом их различной способности абсорбировать убытки. Для банков, осуществляющих международные операции, данные требования должны быть не менее жесткими, чем требования, установленные Базельским соглашением по капиталу.

Принцип 7. Органы надзора должны быть уверены, что банки и банковские группы имеют систему управления рисками, включая контроль со стороны совета директоров и высшего руководства, которая позволяла бы идентифицировать, оценивать, осуществлять мониторинг, контролировать и уменьшать все материальные риски, а также оценивать соответствие общего капитала рискам банка. Эти процессы должны соответствовать размеру и сложности структуры организации.

Как отмечалось в литературе, данный принцип (в изначальной версии Основополагающих принципов шедший под номером 13) по сути своей является краеугольным камнем банковского надзора, так как определяет основные направления для надзорных органов при осуществлении ими проверки системы управления рисками в кредитных организациях, которым они выдали лицензии <1>. Связано это с тем, что если у банка отсутствуют описанные выше системы управления рисками, то у надзорного органа фактически отсутствуют инструменты для осуществления им своих основных функций.

--------------------------------

<1> См.: Банковский надзор. Европейский опыт и российская практика. С. 16.

Принцип 8 (посвящен кредитному риску). Органы надзора должны быть уверены, что у банка имеется система управления кредитными рисками, действующая с учетом краткой справки о риске для данного учреждения и обеспечивающая проведение разумной политики в отношении идентификации, измерения, мониторинга и контроля кредитных рисков (в том числе учет рисков контрагентов). Этот пункт включает гарантирование займов и осуществления инвестиций, оценку качества такого гарантирования и инвестиций и текущее управление портфолио займов и инвестиций.

Принцип 9. Надзорные органы обязаны контролировать тот факт, что банки установили и придерживаются адекватной политики и алгоритмов в отношении управления проблемными активами и оценки адекватности сумм обеспечения и резервов.

Принцип 10. Органы надзора обязаны контролировать наличие у банков процедур, позволяющих руководству кредитной организации определять и управлять концентрациями в банковских портфелях, а органы надзора должны установить в свою очередь разумные пределы для ограничения зависимости банка от отдельных лиц или связанных между собой групп лиц.

Принцип 11. В целях предотвращения злоупотреблений, связанных с кредитованием аффилированных лиц, органы надзора должны установить требования, в соответствии с которыми банк предоставляет кредиты родственным компаниям либо частным лицам на коммерческие сделки без посредников (on an arm's length basis), с тем чтобы эти сделки можно было эффективно отслеживать. Эти зависимости должны подвергаться эффективному мониторингу; контроль должен осуществляться как путем проверок на местах, так и с привлечением независимых внешних экспертов.

Принцип 12. Органы надзора должны быть уверены, что банки обладают адекватной политикой в отношении идентификации, измерения, мониторинга и контроля страновых и трансфертных рисков в их международной кредитной и инвестиционной деятельности, а также что они поддерживают необходимый уровень обеспечения и резервов для предотвращения подобных рисков.

Принцип 13. Органы надзора должны быть убеждены в наличии у банков систем, позволяющих определять, отслеживать и эффективно контролировать рыночные риски; у надзорных органов должны быть полномочия устанавливать лимиты и требования к капиталу на покрытие рыночных рисков, если это необходимо.

Принцип 14. Органы надзора должны быть уверены, что у банков имеется стратегия управления ликвидностью, которая принимает в расчет риски кредитной организации, а также разработана политика и налажены процессы определения, измерения, мониторинга и контроля риска ликвидности и обеспечения управления ликвидностью на повседневной основе. Органы надзора должны устанавливать требования к наличию у банков плана на случай непредвиденных обстоятельств для обеспечения ликвидности кредитной организации.

Принцип 15 (посвящен операционным рискам). Органы надзора должны быть уверены, что у банков установлены правила и процедуры идентификации, оценки, мониторинга и контроля операционного риска. Данные процедуры должны соответствовать размеру и сложности организационной структуры банка.

Принцип 16. Надзорные органы должны быть уверены, что у банков имеются эффективные механизмы идентификации, мониторинга и контроля доступа к отчетности банков, в том числе и четко обозначенная стратегия, утвержденная советом директоров и внедренная руководством кредитной организации.

Принцип 17 (устанавливает требования к внутреннему контролю и аудиту кредитной организации). Надзорные органы должны быть уверены, что у банков имеются эффективные механизмы внутреннего контроля, которые соответствуют размеру банка и направлениям его деятельности. Они должны включать четкие процедуры делегирования полномочий и ответственности, разделение функций, предусматривающих принятие банком на себя обязательств, расходование средств и учет активов и пассивов; адекватный независимый внутренний аудит и функции проверки приверженности правилам внутреннего контроля и аудита в той же степени, что и соответствующим законам и иным регулирующим нормам.

Принцип 18. Надзорные органы должны быть уверены, что у банков установлены правила и процедуры, в том числе касающиеся наличия у банка информации о своих клиентах, которые обеспечивают соблюдение в финансовом секторе высоких стандартов, как этических, так и профессиональных, и предотвращают использование банка (как умышленно, так и неумышленно) в преступных целях.

Принцип 19. Эффективная система банковского надзора требует от надзорного органа глубокого понимания операций отдельных банков и банковских групп, а также банковской системы в целом исходя прежде всего из критериев безопасности, надежности и стабильности банковской системы.

Принцип 20. Система эффективного банковского надзора должна состоять в осуществлении надзора на месте и стороннего контроля, а также в поддержании регулярных контактов с руководством банка.

Принцип 21. Органы надзора должны располагать возможностями для сбора, проверки и анализа пруденциальной отчетности и статистики, а также возможностями независимой проверки данной отчетности как путем проверки на местах, так и с привлечением независимых экспертов.

Принцип 22. Надзорные органы должны быть убеждены, что каждый банк ведет учет в соответствии с правилами бухгалтерского учета, широко распространенными и применяемыми на международном уровне, а также регулярно публикует информацию, которая честно отражает его финансовое положение и рентабельность.

Принцип 23. Надзорные органы должны иметь в своем распоряжении достаточный набор инструментов надзора для принятия своевременных мер в отношении банков. Они включают возможность при необходимости аннулировать либо рекомендовать аннуляцию банковской лицензии.

Принцип 24. Существенным элементом банковского надзора является возможность исполнять надзор за банковской группой на консолидированной основе, осуществляя адекватный мониторинг и применение пруденциальных норм ко всем видам деятельности, выполняемым банковской группой по всему миру.

Принцип 25. Трансграничный консолидированный надзор требует сотрудничества и обмена информацией между надзорными органами различных государств, в первую очередь обмена информацией с органами принимающей страны. Органы банковского надзора должны предъявлять к местным операциям иностранных банков такие же требования, как и к операциям национальных банков.

Основополагающие принципы, как и иные документы, разработанные Базельским комитетом, никогда не имели формальной юридической силы. Как отмечалось самим Комитетом, его деятельность направлена на определение наиболее общих стандартов, рекомендаций в сфере надзора, которые государства могут имплементировать в национальное законодательство в качестве наиболее эффективных мер контроля за банковской деятельностью <1>.

--------------------------------

<1> History of the Basel Committee and its Membership // http://www.bis.org/bcbs/history.htm.

Дж. Волкер в своем исследовании "Международные стандарты и их имплементация" отмечал, что в области международных стандартов надзора и регулирования деятельности финансовых рынков Основополагающие принципы играют ведущую роль в банковском секторе <1>. Как справедливо заметил автор, Основополагающие принципы являют собой попытку интегрировать все основные аспекты надзора в рамках одного документа и обеспечить возможность создания эффективной модели банковского надзора на национальном уровне.

--------------------------------

<1> Walker G. International Standarts and Standarts Implementation. Financial Markets in Europe: Towards a Single Regulator? P. 291.

Основополагающие принципы носят очень общий характер (за что иногда подвергались критике), однако их целью не являлось детальное регулирование банковского надзора. Они содержат те минимальные требования, которые могут быть имплементированы практически любым государством. Что же касается более детальных стандартов осуществления надзора за деятельностью кредитных организаций, то здесь крайне важную роль сыграл документ Базельского комитета "Международная конвергенция измерения капитала и стандартов капитала: новые подходы" (Базель II).

Как справедливо отметил Александр Керн, исследовавший влияние деятельности Базельского комитета на международно-правовое и национальное регулирование сферы банковского надзора, Базельские стандарты, будучи явлением "мягкого права", способствуют появлению ряда международных норм, обеспечивающих единообразие в регулировании банковской деятельности <1> (и, добавим, усиление финансовой стабильности).

--------------------------------

<1> Kern A. The Role of Basel Standarts in International Banking Supervision. University of Cambrige, 2000. P. 20.

Адаптируя "мягкое право" в рамках национального законодательства, государства тем самым способствуют повышению прочности мировой финансовой системы, поскольку единообразие норм надзора позволит быстро реагировать и принимать необходимые меры в отношении любого финансового учреждения независимо от законодательства государства, в котором оно зарегистрировано. При этом задача национальных органов государств состоит не только в том, чтобы имплементировать в национальное законодательство Базельские принципы, но и в том, чтобы обеспечить действенный обмен и раскрытие информации для обеспечения более тесного сотрудничества в сфере надзора за деятельностью кредитных организаций.

Принятие Базеля II стало, с одной стороны, завершающим этапом разработки новых подходов к осуществлению банковского надзора, с другой стороны, началом реформирования законодательства о банковском надзоре большинства государств.

Базельское соглашение представляет собой достаточно большой по объему и сложный по структуре документ, содержащий новаторские подходы к регулированию банковской деятельности и банковскому надзору. Нашей задачей не является детальный анализ всех норм Базеля II: в рамках настоящей работы нам важно проследить влияние документа как классического примера "мягкого права" на формирование законодательства ЕС в сфере банковского надзора, которое выразилось в первую очередь в принятии Директивы 2006/48/ЕС и Директивы Европейского парламента и Совета 2006/49/ЕС от 14 июня 2006 г. "О достаточности капитала инвестиционных компаний и кредитных организаций (новая редакция)" <1> (далее также - Директива 2006/49/ЕС), а также на дальнейшую имплементацию данных норм на уровне законодательства государств - членов ЕС.

--------------------------------

<1> Directive 2006/49/EC of the European Parliament and of the Council of 14 June 2006 on the capital adequacy of investment firms and credit institutions (recast) // Official Journal. L 177. 2006. 30 June. P. 201 - 255.

Кроме того, рассмотрение основных составляющих нового подхода к измерению капитала необходимо для понимания внедряемой и уже действующей системы банковского надзора в ЕС.

Как уже говорилось, нормы Базеля II не содержат нормативных требований - Базельский комитет предлагает странам мира внедрить предложенные им положения в сроки, которые наилучшим образом сочетаются с их основными надзорными приоритетами.

Базель II закрепляет новые подходы к требованиям о достаточности капитала кредитных организаций. На самом общем уровне выделяются три столпа <1> нового подхода к определению достаточности капитала, а именно следующие компоненты:

--------------------------------

<1> См.: Нобель П. Швейцарское финансовое право и международные стандарты. С. 325.

- минимальные требования к капиталу кредитных организаций;

- надзорный процесс;

- рыночная дисциплина.

I. Минимальные требования к капиталу кредитных организаций. В рамках минимальных требований к капиталу кредитных организаций Базель II выделяет два основных вида банковских рисков: кредитный риск и операционный риск.

Базельский комитет толкует кредитный риск как вероятность невыполнения заемщиком или контрагентом своих обязательств в соответствии с оговоренными условиями <1>.

--------------------------------

<1> Principles for the Managment of Credit Risk. Basel Committee of Banking Supervision. Basel, 2000. September.

В отношении кредитного риска выделяются следующие методы расчета:

- стандартизированный подход;