Правовое регулирование банковской деятельности и банковский надзор в европейском союзе

В тех случаях, когда финансовая организация не может выполнить положения требований по идентификации, не следует открывать счет, устанавливать деловые отношения или осуществлять операцию или следует прекратить деловые отношения и рассмотреть вопрос о направлении сообщения о подозрительной сделке в отношении этого клиента в уполномоченный орган.

Устанавливается обязанность применять данные требования ко всем новым клиентам, хотя финансовым организациям следует также распространять эти условия по возможности и на существующих клиентов, основываясь на учете фактических обстоятельств и риска, и проводить надлежащие проверки таких существующих отношений в подобающие сроки.

Ряд дополнительных требований фиксируется в отношении трансграничных банковских отношений и иных аналогичных отношений (рекомендация 7). В случае возникновения таких отношений устанавливается обязанность собирать информацию об организации-респонденте, достаточную для того, чтобы получить полное представление о характере ее деятельности, а также установить на основании доступной из открытых источников информации репутацию организации и качество надзора, в том числе проводились ли в отношении ее расследования по поводу отмывания денег или финансирования терроризма или предпринимались ли действия со стороны контролирующих органов.

Финансовые организации должны уделять особое внимание любым угрозам отмывания денежных средств, которые могут исходить от новых или разрабатываемых технологий, способствующих анонимности, и применять меры, если потребуется, для предотвращения их использования в схемах отмывания денег. В том числе финансовым организациям необходимо иметь действующие программы и процедуры для противодействия любым специфическим рискам, связанным с деловыми отношениями или сделками, где отсутствует непосредственный контакт между контрагентами.

В отношении хранения информации о совершенных операциях устанавливается правило: хранить по меньшей мере в течение пяти лет все необходимые записи об операциях как на внутреннем, так и на международном рынках, которые позволили бы финансовым организациям оперативно отвечать на запросы компетентных органов о предоставлении информации. Такие записи должны быть достаточными для восстановления отдельных операций (включая суммы и типы валют, если они были задействованы), чтобы предоставить, если необходимо, доказательства для судебного преследования преступной деятельности. Устанавливается обязанность хранить данные по идентификации, полученные в ходе проведения надлежащей проверки клиентов (например, копии или данные официальных идентификационных документов, таких как паспорта, идентификационные карточки, водительские права или аналогичные документы, клиентские досье по счетам и деловую переписку), как минимум в течение пяти лет после окончания деловых отношений.

Идентификационные данные и записи об операциях должны предоставляться в распоряжение национальных компетентных органов в соответствии с их полномочиями.

Финансовым организациям необходимо уделять особое внимание всем сложным, необычно крупным операциям, а также всем нестандартным схемам операций, не имеющих явной экономической или видимой законной цели. Следует, насколько это возможно, изучать основания и цели таких операций, фиксировать обнаруженное в письменной форме и быть готовыми оказать содействие компетентным органам и аудиторам.

В рамках Евросоюза регулирование сферы противодействия отмыванию денежных средств, добытых преступным путем, было впервые осуществлено в рамках Директивы 91/308/ЕЭС от 10 июня 1991 г. <1>, которая впоследствии дополнялась Директивой 2001/97/ЕС от 4 декабря 2001 г. <2>.

--------------------------------

<1> Council Directive 91/308/EEC of 10 June 1991 on prevention of the use of the financial system for the purpose of money laundering // Official Journal. L 166. 1991. 28 June. P. 77 - 83.

<2> Directive 2001/97/EC of the European Parliament and of the Council of 4 December 2001 amending Council Directive 91/308/EEC on prevention of the use of the financial system for the purpose of money laundering // Official Journal. L 344. 2001. 28 December.

Следующий этап изменений относится к 2005 г., когда была принята Директива 2005/60/EC от 26 октября 2005 г. <1>, действующая в данной редакции до настоящего времени. В данной Директиве были отражены изменения стандартов ФАТФ.

--------------------------------

<1> Directive 2005/60/EC of the European Parliament and of the Council of 26 October 2005 on prevention of the use of the financial system for the purpose of money laundering and terrorist financing // Official Journal. L 309. 2005. 25 November. P. 15 - 35.

Статья 1 Директивы содержит определение отмывания денежных средств, к которому относятся такие виды деятельности, как:

- обмен и/или передача имущества, когда известно, что такое имущество было получено в результате преступной деятельности или от участия в такой деятельности, с целью устранения либо утаивания источников такого имущества либо оказания содействия лицу, которое получает доходы от подобной деятельности, чтобы избежать юридических последствий своих действий;

- сокрытие источников, местонахождения, перемещения, права собственности или сопутствующих прав на имущество, приобретенное в результате криминальной деятельности;

- приобретение, владение, использование имущества, когда заранее (ко времени его получения) известно, что такое имущество приобретено в результате преступной деятельности;

- участие, содействие, помощь, консультирование в целях получения доходов от действий, перечисленных в предыдущих пунктах.

Особенности надзора в сфере электронных платежных систем

Развитие новых платежных технологий, а именно появление такого феномена, как электронные деньги, заставило Евросоюз внести ряд корректировок в систему правового регулирования и надзора за банковской деятельностью. Центральные банки государств - членов ЕС в 1993 г. провели исследование феномена электронных денег, которые на том этапе развития были представлены в основном предоплаченными картами <1>. Отчет Европейского валютного института <2> по этому вопросу был опубликован в мае 1994 г. Развитие института электронных денег в целом приветствовалось, однако был сделан акцент на том, что выпуск предоплаченных карт должен быть разрешен только кредитным организациям. На тот момент понятие "кредитная организация" определялось правом Евросоюза традиционно, как оно было зафиксировано в Первой банковской директиве <3>. Первая банковская директива определяла кредитную организацию как предприятие, основным видом деятельности которого является прием депозитов от неопределенного круга лиц, а также иных подлежащих возврату средств в целях предоставления кредитов от своего имени и за свой счет.

--------------------------------

<1> Report to the Council of the European Monetary Institute on Prepaid Cards. European Monetary Institute, 1994.

<2> Орган Европейского союза - временный предшественник Европейского центрального банка.

<3> First Council Directive 77/780/EEC of 12 December 1977 on the coordination of the laws, regulations and administrative provisions relating to the taking up and pursuit of the business of credit institutions // Official Journal. L 332. 1977. 17 December. P. 30 - 37.

В августе 1998 г. Европейский центральный банк (ЕЦБ) опубликовал новый отчет об электронных деньгах <1>, зафиксировавший ряд минимальных требований, которые, по мнению ЕЦБ, должны были быть установлены в отношении института электронных денег:

--------------------------------

<1> Report on Electronic Money. European Central Bank, 1998 // http://www.ecb.int/pub/pdf/other/emoneyen.pdf.

- деятельность организаций - эмитентов электронных денег должна быть предметом пруденциального надзора;

- права и обязанности эмитентов, операторов, продавцов, потребителей, участвующих в сфере обращения электронных денег, должны быть четко определены;

- в отношении оборота электронных денег должен быть обеспечен необходимый уровень технической безопасности: технические, организационные и процедурные меры безопасности должны быть приняты ради выявления и предотвращения угрозы безопасности систем электронных денег;

- должны быть разработаны меры защиты против преступных действий, в том числе таких, как отмывание денег;

- должна быть установлена система раскрытия информации центральным банкам государств-членов;

- должна быть нормативно закреплена обязанность эмитентов электронных денег осуществлять погашение электронных денег путем выплаты их стоимости в обычной валюте (т.е. наличными деньгами или платежными инструментами) по требованию держателя электронных денег.

Установление порядка нормативного регулирования деятельности, связанной с эмиссией электронных денег, а также осуществления надзора за организациями - эмитентами электронных денег относится к 2000 г., когда была принята Директива Европейского парламента и Совета 2000/46/ЕС от 18 сентября 2000 г. "Об учреждении, осуществлении деятельности и пруденциальном надзоре за деятельностью организаций - эмитентов электронных денег" <1> (далее также - Директива 2000/46/ЕС).

--------------------------------

<1> Directive of the European Parliament and of the Council 2000/46/EC of 18 September 2000 on the taking up, pursuit of and prudential supervision of the business of electronic money institutions // Official Journal. L 275. 2000. 27 October. P. 39.

Основной целью Директивы 2000/46/ЕС было урегулирование на минимальном уровне процедуры надзора за деятельностью кредитных организаций в сфере электронных денег, а также способствование ускорению создания единого финансового рынка Евросоюза.

Директивой 2000/46/ЕС (часть 3 статьи 1) было впервые дано нормативное определение понятия "электронные деньги". Под ними понимается денежная стоимость (monetary value), представляющая собой особый вид права требования к организации-эмитенту, соответствующий следующим трем параметрам:

1) фиксируется и хранится на электронном носителе;

2) выпускается при получении денежных средств в стоимостном размере не меньшем, чем эмитированная денежная стоимость;

3) принимается как средство платежа другими (помимо эмитента) организациями (пункт b части 3 статьи 1).

При этом организация - эмитент электронных денег определяется как предприятие либо другое юридическое лицо иное, чем кредитная организация, в значении, определенном в части 1 статьи 1 Директивы 2000/12/ЕС <1>, которое осуществляет эмиссию электронных денег.

--------------------------------

<1> Директива 2000/12/ЕС от 20 марта 2000 г. "Об учреждении и деятельности кредитных организаций".

Одновременно с принятием Директивы 2000/46/ЕС была принята Директива 2000/28/ЕС, вносящая изменения в Директиву 2000/12/ЕС <1>, которая расширила понятие кредитной организации. Сейчас кредитная организация определяется в праве Европейского союза следующим образом:

--------------------------------

<1> Directive of the European Parliament and of the Council 2000/28/EC of 18 September 2000 amending Directive 2000/12/EC relating to the taking up and pursuit of business of credit institutions // Official Journal. L 275. 2000. 27 October. P. 37.

1) предприятие, чья деятельность состоит в приеме депозитов от населения с обязательством их возврата и предоставлении кредитов за свой счет;

2) организация - эмитент электронных денег в ее значении, зафиксированном Директивой 2000/46/ЕС <1>.

--------------------------------

<1> Данное определение полностью перенесено в обновленную версию Директивы 2000/12/ЕС - Directive 2006/48/EC of the European Parliament and of the Council of 14 June 2006 relating to the taking up and pursuit of the business of credit institutions (recast) (Text with EEA relevance) // Official Journal. L 177. 2006. 30 June. P. 1 - 200.

Изменения, внесенные в определение кредитной организации, приводят к возникновению определенного противоречия в толковании данного понятия. С одной стороны, термином "кредитная организация" обозначается кредитная организация в ее классическом понимании. Как отмечалось исследователями, определение, включенное в Первую банковскую директиву, основано "на классическом для правопонимания континентальной Европы понятии банка как организации, которая постоянно в виде промысла занимается принятием вкладов и торговлей чужими деньгами, т.е. предоставлением кредитов, в том числе и за счет чужих средств, средств вкладчиков" <1>. Собственно, в данной трактовке термин "кредитная организация" и использовался во всех регулирующих банковскую деятельность нормативных актах.

--------------------------------

<1> Вишневский А.А. Банковское право Европейского союза: Учеб. пособие. С. 28.

С другой стороны, расширив данное понятие и включив в него эмитентов электронных денег, Директива 2000/46/ЕС продолжает определять организацию-эмитента как предприятие иное, чем кредитная организация, в значении Директивы 2000/48/ЕС.

Данная двойственность в толковании понятия "кредитная организация" привела к тому, что после вступления в силу Директивы 2000/46/ЕС в национальном законодательстве государств - членов ЕС наметились два подхода к определению организаций - эмитентов электронных денег:

1) в таких странах, как Германия, Нидерланды, Испания, Португалия, Франция, они трактуются как разновидность кредитных организаций;

2) в Великобритании, Ирландии, Дании, Швеции - как организации, осуществляющие эмиссию электронных денег на основании соответствующей лицензии (т.е. как самостоятельный вид деятельности, подлежащей лицензированию) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Кочергин Д.А. Актуальные проблемы регулирования деятельности в сфере электронных денег на примере развитых стран. С. 6 // http://www.tcfm.ru/fotos/files/36-1art.pdf; Electronic Money and E-money Institutions. Association of E-money in the Netherlands. Amsterdam, 2002. P. 15.