Автор работы: Пользователь скрыл имя, 14 Марта 2012 в 13:40, статья
Александр Сергеевич Линников - кандидат юридических наук, преподаватель кафедры права Европейского союза МГЮА; председатель Совета Коллегии адвокатов Московской области "ЛИД Консалтинг".
Законодатель исходит из того, что крайне важно принимать во внимание разнообразие кредитных организаций в ЕС, предоставляя альтернативные подходы к вычислению минимальных требований к капиталу для кредитных рисков, включающие разные уровни чувствительности к рискам и требующие разной степени сложности методов расчета.
В целях предотвращения нарушений условий конкуренции и для укрепления банковской системы Директива признает уместным установить на внутреннем рынке общие требования к минимальному капиталу.
В Директиве отмечено, что сочетание использования внешних рейтингов и самооценки кредитных организаций по отдельным параметрам кредитного риска представляет собой существенное улучшение с точки зрения чувствительности к рискам и пруденциальной прочности правил управления кредитными рисками. Соответственно необходимо создание для кредитных организаций побудительных стимулов к постепенному переходу к использованию более чувствительных систем оценки рисков.
При определении оценок, необходимых для применения подходов к кредитным рискам, определенных Директивой 2006/48/ЕС, кредитные организации должны привести собственные потребности в обработке данных в соответствие с интересами своих клиентов, дабы обеспечить защиту указанных данных в рамках существующего законодательства Евросоюза, и в то же время улучшить оценки кредитных рисков и процесс управления кредитными организациями.
В связи с тем, что в случае внешних рейтингов органы банковского надзора используют результаты признанных рейтинговых агентств, деятельность которых в настоящее время в рамках Евросоюза не лицензируется, а также ввиду важности внешних рейтингов в процессе расчета требований к капиталу в соответствии с правилами, зафиксированными Директивой, в ней указывается на необходимость предусмотреть в будущем лицензирование деятельности рейтинговых агентств, а также определить формы надзора за деятельностью таких агентств.
Положения Директивы 2006/48/ЕС должны применяться в соответствии с принципом пропорциональности, в частности, в отношении кредитных организаций, различающихся по размеру и масштабу операций и по сфере деятельности.
Эволюционная природа Директивы 2006/48/ЕС состоит в том, что она дает возможность кредитным организациям выбрать из трех подходов оценки разного уровня сложности тот метод, который наиболее подходит каждой кредитной организации в текущий момент ее деятельности. Чтобы позволить небольшим кредитным организациям выбрать более чувствительный к рискам подход IRB, уполномоченные органы должны исполнять положения соответствующих статей Директивы (статьи 89 (1) (a) и (b)) во всех применимых случаях.
В качестве общего правила в Директиве закрепляется положение о том, что уполномоченные органы не должны отдавать предпочтение ни одному из трех подходов при осуществлении надзора и проведении проверок деятельности банка. Кредитные организации, применяющие в своей деятельности стандартизированные подходы при расчете достаточности капитала, не должны исключительно на этом основании подвергаться более строгому контролю со стороны органов надзора.
Операционный риск определяется Директивой как существенный риск, с которым сталкиваются кредитные организации, требующий его покрытия собственными капиталами кредитной организации. При этом важно принимать во внимание разнообразие кредитных организаций в Евросоюзе, предлагая альтернативные подходы к расчету требований к операционным рискам, включающие разные уровни чувствительности к рискам и требующие применения методов расчета разной степени сложности.
Учитывая стремление законодателя реализовать усовершенствованные методы оценки капитала, предложенные Базельским комитетом, устанавливается, что должны существовать соответствующие стимулы для кредитных организаций, побуждающие их переходить к подходам, более чувствительным к рискам. В свете тенденций развития измерения и управления операционными рисками правила контроля управления рисками должны постоянно пересматриваться и обновляться по мере необходимости, включая потребности других направлений деятельности банка и учет способов смягчения рисков. В целях обеспечения надлежащей платежеспособности кредитных организаций в рамках финансовой группы важно, чтобы требования к минимальному капиталу применялись на основе консолидированной финансовой ситуации в группе.
С целью обеспечения надлежащего распределения собственных капиталов внутри группы и их доступности для защиты вкладов требования к минимальному капиталу по мере необходимости должны применяться к отдельным кредитным организациям внутри группы, если данная цель не может быть эффективно достигнута другими средствами.
Государствам - членам ЕС предоставляется возможность принимать положения более строгие, чем предусмотренные Директивой 2006/48/ЕС. Поскольку кредитные организации на внутреннем рынке вовлечены в прямую конкуренцию, мониторинг требований должен быть одинаковым в рамках Евросоюза.
Когда кредитная организация несет риски потери капитала своей материнской организации или другим дочерним компаниям, управление рисками убытков, понесенных кредитными организациями, должно проводиться полностью автономно, в соответствии с принципами надежного банковского управления, безотносительно ко всяким прочим соображениям. В случаях, когда влияние, осуществляемое лицами, прямо или косвенно владеющими значительной долей кредитной организации, может нанести ущерб прочному и благоразумному управлению данной организацией, уполномоченные органы должны принять соответствующие меры к прекращению такой ситуации.
Однако подобные стандарты не обязательно должны применяться в случаях, когда родительская организация является финансовым холдингом или кредитной организацией или когда другие дочерние предприятия являются либо кредитными или финансовыми организациями, либо организациями, предоставляющими вспомогательные услуги, при условии, что все такие организации находятся под наблюдением кредитной организации на консолидированной основе.
Кредитные организации должны быть уверены, что их внутренний капитал при расчете имеющихся или возможных рисков, которым они подвержены, достаточен с точки зрения его количества, качества и распределения. Соответственно кредитные организации должны иметь готовые процедуры для оценки и поддержания адекватности своего внутреннего капитала.
Уполномоченные органы несут ответственность за проверку того, насколько банки хорошо организованы и обеспечены собственными фондами; размер последних должен соответствовать уровню рисков, которые кредитная организация несет или может понести.
В целях эффективной работы внутреннего банковского рынка Европейский комитет органов банковского надзора должен заниматься последовательным применением Директивы к согласованию наблюдательных практик в рамках Евросоюза и обязан представлять кредитным организациям и уполномоченным органам Союза ежегодный отчет о достигнутых результатах (§ 55 Директивы 2006/48/ЕС).
В этом контексте должна быть усилена роль консолидирующего наблюдателя. Комиссия и Европейский комитет органов банковского надзора должны поддерживать и способствовать улучшению такого сотрудничества.
Таким образом, для обеспечения эффективности надзор на консолидированной основе должен быть применен ко всем банковским группам, включая также и те родительские организации, которые не являются кредитными организациями. Уполномоченные органы должны обладать необходимыми правовыми механизмами для реализации такого наблюдения.
В отношении групп, осуществляющих различную деятельность, когда родительская организация контролирует по меньшей мере одну дочернюю кредитную организацию, уполномоченные надзорные органы должны иметь возможность оценить финансовую ситуацию кредитной организации и самой группы. Уполномоченным органам должны быть предоставлены возможности как минимум располагать способами получения от всех организаций внутри группы необходимой информации для исполнения своих функций. Сотрудничество между органами, ответственными за осуществление надзора в различных финансовых сферах, должно быть установлено в отношении групп юридических лиц, ведущих финансовую деятельность по различным направлениям. Требуя последующей координации, государства-члены должны иметь возможность установить соответствующие методы консолидации для достижения целей Директивы (преамбула, § 58 - 60 Директивы 2006/48/ЕС).
Государства-члены должны иметь возможность отказать в выдаче или отозвать банковскую лицензию в случае, если определенные структуры банковской группы будут признаны не соответствующими требованиям, предъявляемым к ведению банковской деятельности, в частности, если в отношении таких структур не может осуществляться эффективный банковский надзор.
В целях улучшения эффективности работы внутреннего банковского рынка и обеспечения для граждан Евросоюза надлежащего уровня прозрачности в Директиве 2006/48/ЕС закрепляется требование о том, что уполномоченные органы должны публично раскрывать способом, допускающим содержательное сравнение, процесс имплементации данной Директивы (преамбула, § 61 - 63).
С целью упрочить дисциплину рынка и стимулировать кредитные организации к улучшению их рыночной стратегии, контроля рисков и организации внутреннего управления Директива требует обеспечения соответствующего публичного раскрытия информации со стороны кредитных организаций.
Таким образом, очевидно, что для рассмотрения круга проблем, которые затрагивает Директива 2006/48/ЕС, а также другие директивы, относящиеся к деятельности кредитных организаций, необходимо сотрудничество Комиссии с соответствующими органами власти. Комиссия, принимая во внимание вклад Европейского центрального банка, должна давать отчет по данным вопросам Европейскому парламенту и Совету.
§ 3. Особенности отдельных видов надзора
за деятельностью кредитных организаций
Надзор за деятельностью кредитных организаций
в связи с принятием мер по борьбе с отмыванием
денежных средств, добытых преступным путем,
и финансированием терроризма
В сфере борьбы с отмыванием денежных средств, добытых преступным путем, и финансированием терроризма ЕС также ориентируется на общепризнанные международные стандарты. Важную роль в формировании правового регулирования в данной сфере сыграли Сорок рекомендаций ФАТФ, устанавливающих комплекс мер по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма.
Сорок рекомендаций содержат ряд важных положений в отношении финансовых организаций. В частности, определяется, что им не следует вести анонимных счетов или счетов, открытых на явно вымышленные имена.
Кроме того, устанавливаются основные требования к идентификации клиентов. Финансовым организациям следует принимать меры по надлежащей проверке клиентов, включая установление и проверку личности клиентов, при следующих действиях (рекомендация 5):
- при установлении деловых отношений;
- осуществлении разовых операций: (i) свыше установленного максимального размера или (ii) которые являются денежными переводами в обстоятельствах, отраженных в Пояснительной записке к Специальной рекомендации VII;
- наличии подозрения на отмывание денег или финансирование терроризма; или
- наличии у финансовой организации сомнений относительно достоверности или адекватности ранее полученных данных по идентификации клиента.
Меры по надлежащей проверке клиента, которые должны быть приняты, включают:
- идентификацию клиента и проверку личности клиента с использованием надежных, полученных из независимых источников документов, данных или информации (идентификационные данные);
- идентификацию бенефициарного собственника и принятие таких разумных мер по проверке личности бенефициарного собственника, которые позволят финансовой организации считать, что ей известно, кем является бенефициарный собственник. Для юридических лиц и образований это должно включать принятие финансовыми организациями разумных мер по выяснению структуры собственности и контроля клиента;
- получение информации о цели и предполагаемом характере деловых отношений;
- проведение на постоянной основе проверки деловых отношений и тщательного изучения операций, осуществляемых в ходе таких отношений, для обеспечения того, чтобы осуществляемые операции соответствовали сведениям организации об этом клиенте, его бизнесе и характере рисков, включая, где это необходимо, источник средств.
Финансовым организациям обеспечивается необходимая гибкость в определении мер идентификации в зависимости от типа клиента, деловых отношений или вида сделки, на основе применения принципа оценки риска. Меры, подлежащие применению, должны соответствовать указаниям, изданным уполномоченными органами власти. В отношении категорий повышенного риска финансовым организациям следует применять усиленные меры надлежащей проверки. Также устанавливается, что страны могут предоставить финансовым организациям право применять меры надлежащей проверки в сокращенном или упрощенном виде в определенных ситуациях при низком риске.
Финансовым организациям следует проверять личность клиента и бенефициарного собственника до или в ходе установления деловых отношений или проведения операций для разовых клиентов. Страны могут разрешить финансовым организациям завершать проверку клиентов в разумно осуществимые сроки после установления деловых отношений в тех случаях, когда существует эффективное управление рисками отмывания денег и когда это необходимо для обеспечения непрерывности нормальной предпринимательской деятельности.