Правовое регулирование наблюдения как процедуры несостоятельности (банкротства)

2. Для возможности  принятия решения о дальнейшей  судьбе должника должна быть  выявлена объективная картина  состояния его бизнеса. Создание  необходимой информационной базы  поручается арбитражному управляющему, который является квалифицированным  специалистом в данной отрасли.  Для выполнения своих функций  временный управляющий наделяется  достаточными полномочиями. В то  же время он сам находится  под контролем кредиторов, которые  могут обжаловать его действия  в арбитражном суде. 

Для реализации этой цели используется, прежде всего, урегулированный  Законом о банкротстве механизм анализа финансовой деятельности должника, результаты которого доводятся до сведения кредиторов должника. Описывая в докладе  кредиторам истинную картину финансового  состояния, временный управляющий  дает им возможность принять приемлемое для них решение. Ведь далеко не всегда кредиторам выгодна ликвидация должника. Иногда более выгодно подождать, когда платежеспособность организации  восстановится, и затем получить долги, проценты и возмещение убытков в полном размере, либо преследуются цели не потерять рынок сбыта, поставщика комплектующих изделий и т.п. Все эти вопросы могут быть решены именно в период наблюдения. 

3. Введение арбитражным  судом процедуры наблюдения призвано  реализовать также такую цель  государства, как обеспечение  равной меры защиты всех участников  хозяйственной деятельности. Процедура  наблюдения соответственно имеет  своей целью, обеспечение правового  равенства участников процесса  несостоятельности. 

Для реализации этой общей цели временным управляющим  определяются участники конкретного  процесса о несостоятельности, а  именно выявляется круг кредиторов должника, а также, устанавливается размер требований конкретных кредиторов, для  определения их роли в принятии решений  о дальнейшей судьбе предприятия  – должника на первом собрании кредиторов. 

Арбитражному суду для обеспечения возможности  принятия справедливого, не ущемляющего  прав участников процесса, решения  на протяжении процедуры наблюдения также представляется возможность тщательно подготовиться к разбирательству дела, рассмотреть спорные требования, установить истинный размер требований кредиторов и тем самым определить задолженность должника еще до судебного разбирательства. Таким образом, перед вынесением решения арбитражный суд и каждый участник процесса могут иметь определенное представление о финансовом состоянии должника. 

Для достижения поставленных целей законодатель выделил ряд  конкретных задач процедуры наблюдения, и их выполнение возложено на арбитражного управляющего.  

Прежде всего, это  сохранение имущества должника. 

На период наблюдения вводятся определенные ограничения  полномочий органов юридического лица по распоряжению его имуществом. Вместе с тем, в отличие от иных процедур банкротства (внешнее управление, конкурсное производство), руководитель юридического лица – должника не отстраняется от должности. Контроль над сохранностью активов должника обеспечивается обязанностью его органов по предварительному согласованию определенных сделок с  имуществом с временным управляющим  и запрещению руководству должника совершать ряд сделок вообще. 

 Органы управления  должника не вправе принимать  решения по сделкам, связанным  с реорганизацией (слиянием, присоединением, разделением, выделением, или преобразованием)  и ликвидацией должника; решения о создании юридических лиц или об участии в иных юридических лицах; о создании филиалов и представительств; о выплате дивидендов; о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; а также о выходе из состава участников – должника юридического лица, и о приобретении у акционеров ранее выпущенных акций. 

Решение об участии  в ассоциациях, союзах, холдинговых  компаниях, финансово-промышленных группах  и иных объединениях юридических  лиц, также, может быть принято органами управления должника с согласия временного управляющего. 

Арбитражный суд  вправе отстранить руководителя должника от должности в случае, если руководителем  должника не принимаются необходимые  меры по обеспечению сохранности  имущества должника, чинятся препятствия  временному управляющему при исполнении его обязанностей или допускаются  иные нарушения требований законодательства Российской Федерации. В этих случаях  исполнение обязанностей руководителя должника возлагается на временного управляющего. 

Для сохранения имущества  должника и обеспечения требований кредиторов законодателем установлено  также ограничение на взыскания  с должника имущества, а именно согласно ст. 58 Закона о банкротстве с момента  введения наблюдения аресты имущества  должника и иные ограничения должника по распоряжению принадлежащим ему  имуществом могут быть наложены исключительно  в рамках процесса о банкротстве. 

Анализ финансового  состояния должника, является другой задачей процедуры наблюдения, призванной помочь кредиторам и арбитражному суду разобраться с финансовым состоянием должника и определить, имеется ли возможность восстановить его платежеспособность.  

Во второй главе  настоящей работы мы подробно рассмотрим основные моменты правового регулирования механизма анализа финансового состояния должника. Здесь хотелось бы отметить лишь такой особый этап анализа финансового состояния должника, как определение наличия или отсутствия признаков фиктивного либо преднамеренного банкротства, что также является одной из основных обязанностей временного управляющего. Необходимо указать, что и преднамеренное, и фиктивное банкротство могут рассматриваться как в гражданско-правовом аспекте, так и с точки зрения уголовного права. Поскольку Законом о банкротстве не установлено, выявлением какого типа признаков должен заниматься временный управляющий, приходиться исходить из того, что необходимо выявлять признаки обоих типов. 

Федеральной службой  по финансовому оздоровлению и банкротству  разработаны Методические рекомендации по проведению экспертизы о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, которыми ФСФО или ее территориальные органы руководствуются при подготовке соответствующего заключения на запросы арбитражного суда о наличии указанных признаков. Для обеспечения однообразия в практике выявления признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ФСФО рекомендовало временным управляющим применять данные Методические рекомендации при выполнении в период процедуры наблюдения обязанностей по выявлению признаков фиктивного или преднамеренного банкротства. 

Следующую задачу процедуры  наблюдения можно определить, как  выявление временным управляющим  кредиторов и установление размера  их требований. 

Обязанность по выявлению  кредиторов должника возложена законодателем  на временного управляющего. Федеральный  закон “О несостоятельности (банкротстве)”  особое внимание уделяет установлению размера требований к должнику, в  отношении которого возбуждено дело о банкротстве. Этот вопрос имеет  существенное значение в первую очередь  для кредитора. Правомочия последнего в деле о несостоятельности во многом предопределяются суммой его  денежных требований к должнику. Так, в силу п.2 ст. 5 Закона о банкротстве  дело о несостоятельности может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к должнику – юридическому лицу в совокупности составляют не менее 500 МРОТ, если иное не предусмотрено упомянутым Федеральным законом.  

Конкретное требование кредитора на момент его заявления  может считаться установленным  и неустановленным. 

Установленным считается  требование, которое признано должником  или подтверждено вступившим в законную силу судебным решением. Неустановленное  требование необходимо предъявить (в  течение того же месячного срока, который установлен Законом о  банкротстве для предъявления требований) арбитражному суду и должнику. 

Установление размера  требований каждого кредитора одна из обязанностей временного управляющего, осуществляемая им на стадии подготовки первого собрания кредиторов, поскольку  при голосовании на собрании каждый кредитор обладает количеством голосов, пропорциональным сумме его требований. 

Первое собрание кредиторов является завершающим моментом в процедуре наблюдения и в  связи с важностью решения  принимаемого кредиторами на собрании, его проведение в соответствии с  требованиями закона, можно также  считать одной из важнейших задач  процедуры наблюдения. 

Временный управляющий  должен созвать собрание кредиторов до принятия арбитражным судом решения  по существу дела о банкротстве. На основе информации временного управляющего о результатах анализа финансового  состояния должника первое собрание кредиторов принимает одно из следующих  решений: о введении внешнего управления и обращении в арбитражный  суд с соответствующим ходатайством или об обращении в арбитражный  суд с ходатайством о признании  должника банкротом и открытии конкурсного  производства. Таким образом, при  принятии решения по делу о банкротстве  должника арбитражный суд может  опираться на волю его кредиторов, которая в варианте с введением  внешнего управления предопределяет решение  арбитражного суда. 

В заключение можно  сказать, что сущность задач процедуры  наблюдения наиболее полно, как мы считаем, раскрывается при анализе норм Закона о банкротстве, регулирующих комплекс прав и обязанностей участников процесса о несостоятельности, результаты которого будут приведены в следующей  главе. 
 

1. 3. Особенности правового  регулирования введения процедуры. 

Анализ действующего законодательства о банкротстве  и практики его применения выявил некоторые отдельные моменты, позволяющие  говорить об особенностях правового  регулирования процесса введения наблюдения для различных категорий должников, субъектов хозяйственной деятельности, а также о возникновении ряда процессуальных аспектов наблюдения, отличающего эту процедуры от иных этапов несостоятельности.  

По общему правилу  процедура наблюдения вводится определением арбитражного суда. В соответствии с Законом о банкротстве, наблюдение не применяется к должнику, в отношении  которого принято решение о ликвидации, и отсутствующему должнику, (так  называемые упрощенные процедуры банкротства), а также к организациям, осуществляющим незаконную деятельность по привлечению  денежных средств граждан. 

Некоторые особенности  при осуществлении наблюдения выявлены также в правовых нормах, регулирующих процесс несостоятельности кредитных  организаций и субъектов естественных монополий топливно-энергетического  комплекса, процедура введения же процедуры  наблюдения проводится в соответствии с Законом о банкротстве. 

Законом о банкротстве  установлены некоторые особенности  процедуры наблюдения для определенных категорий должников: сельскохозяйственных предприятий, крестьянских (фермерских) хозяйств; профессиональных участников рынка ценных бумаг. 

Ранее в литературе высказывалось мнение о несоответствии Конституции РФ положения Закона о банкротстве, об “автоматическом” введении процедуры наблюдения с  принятием заявления о признании  банкротом. 

Особый интерес  представляет недавнее изменение порядка  введения процедуры наблюдения Постановлением Конституционного Суда РФ №4-п от 12.03.2001 года. 

Статья 56 Закона о  банкротстве предусматривала введение арбитражным судом наблюдения одновременно с принятием к производству заявления  о признании должника несостоятельным (банкротом). Определение о введении в отношении должника процедуры  наблюдения выносилось, только на основании  заявления кредитора, без проведения судебного заседания, без вызова сторон, т.е. в условиях, когда должнику, имущественные права которого после  введения наблюдения существенно ограничиваются, не предоставлялась возможность  представить свои возражения на заявление. 

Конституционный Суд  указал на то, что действующий порядок  возбуждения производства по делам  о банкротстве не предоставлял должнику процессуальных гарантий того, что  определение арбитражного суда о  принятии заявления о признании  должника банкротом и, следовательно, введение наблюдения будет обоснованным и правомерным. “Такое решение выносилось в условиях несоблюдения общеправового  принципа audi alteram partem (выслушать обе стороны) и отсутствия процессуально-правовых гарантий для реализации права на справедливое и публичное разбирательство дела”.