Комерческое представительство

Конструкция коммерческого  представительства существенно  отличается от традиционной. Одна из особенностей правового режима, установленного для этого вида представительства, состоит в том, что коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может.⁷

Статья 184 Гражданского кодекса  допускает заключение договора коммерческим представителем, который в одно и  то же время является представителем обеих сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и арендатора и т.п.). Это возможно, если стороны выразили свое согласие по данному вопросу, и если это не противоречит закону. Подобного рода сделки коммерческий представитель должен совершать с заботливостью обычного предпринимателя. Он не может совершать сделки от имени представляемого для себя лично.

Учитывая особый характер подобного рода отношений, способных  существенно затронуть интересы обеих сторон в сделке, ГК устанавливает  ряд обязательных условий использования  такого рода модели. Отсутствие хотя бы одного из них - достаточное основание  для признания сделки, совершенной  коммерческим представителем, незаключенной, то есть не способной породить какие-либо последствия для представляемых.

К числу таких обязательных условий относятся:

1. Стороны выразили согласие  на одновременное коммерческое  представительство. Исключения из  этого правила возможны только  в установленных законом случаях.

2. Коммерческий представитель  должен иметь прямо выраженные  полномочия, предусматривающие его  права на одновременное представительство.  Такие полномочия могут содержаться  в письменных договорах, которые  обе стороны будущей сделки  заключили с коммерческим представителем, либо в выданной каждой из  них доверенности.

Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени  предпринимателей при заключении ими  договоров в сфере предпринимательской  деятельности (п. 1 ст. 184 ГК). Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности (п. 3 ст.  184 ГК). Поскольку коммерческий представитель считается профессионалом своего дела, то он более самостоятелен, чем обычный представитель. В частности, поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом (п. 3 ст. 973 ГК).

Представительство может  быть как возмездным, так и безвозмездным. Однако коммерческое представительство  возмездно всегда. Помимо предусмотренного договором вознаграждения, коммерческий представитель вправе требовать от сторон договора возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними (абз. 2 п. 2 ст. 184 ГК).

Согласно постановления ВАС РФ от 10.08.1999г. №1863//99:

Позиция суда апелляционной  инстанции не соответствует указанным  требованиям Закона.

Суд кассационной инстанции  в своем постановлении указал, что расходы предприятия от реализации продукции (работ, услуг) должны относиться к деятельности этого предприятия  и производиться им в собственных  интересах, а поскольку товарищество являлось представителем, то есть действовало  не в собственных интересах, оно  в нарушение названного Положения  о составе затрат включило затраты, относящиеся к деятельности представляемого, в себестоимость своих услуг. При этом суд сослался на пункт 4 Положения о составе затрат, согласно которому не подлежат включению в себестоимость продукции (работ, услуг) затраты по работам, выполняемым в порядке оказания помощи и участия в деятельности других предприятий.

В данном случае ссылку суда кассационной инстанции на пункт 4 Положения  о составе затрат нельзя признать обоснованной. При оказании услуг  по договору коммерческого представительства  предприятие выполняет работы не в порядке оказания помощи или  участия в деятельности другого  предприятия. Представитель по указанному договору осуществляет организацию  сети персонального радиовызова  и получает за это вознаграждение, то есть оказывает возмездную услугу. При этом он формирует ее себестоимость  в соответствии с теми затратами, которые были понесены непосредственно  им при ее оказании.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187 - 189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил:

постановление апелляционной  инстанции Арбитражного суда Челябинской  области от 02.11.98 постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 21.01.99 отменить.

Решение Арбитражного суда Челябинской области от 04.09.98 по данному  делу оставить в силе.⁸

Коммерческий представитель  обязан сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках. Данная обязанность сохраняется  и после того, как коммерческим представителем будет исполнено  поручение.

В соответствии с п. 3 ст. 184 ГК РФ на коммерческого представителя  возлагается обязанность сохранять  в тайне ставшие известными ему  при исполнении поручения сведения о торговых сделках представляемых им лиц, в том числе и после  исполнения данного ему поручения. Это правило следует распространять на все сведения, составляющие служебную  и коммерческую тайну представляемых лиц, которые стали известны коммерческому  представителю в ходе исполнения поручения, как определено Федеральным  законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне».⁹

ГК допускает установление законом или иным актом специальных  правил о коммерческом представительстве, действующих в определенной сфере предпринимательской деятельности.

Коммерческое представительство  является разновидностью общегражданского договорного представительства. Отсюда следует, что коммерческое представительство характеризуется как родовыми признаками представительства вообще, так и собственными видовыми признаками, определяемыми характером коммерческой деятельности, осуществляемой коммерческим представителем, и некоторыми другими обстоятельствами, предусмотренными законом.¹⁰

Специфические признаки коммерческого  представительства проявляются, в  частности:

а) в основании его возникновения, каковым является договор между  представляемым и представителем либо указанный договор и выданная представителю доверенность;

б) в особом субъектном составе  коммерческого представительства, где как представляемый, так и  представитель являются предпринимателями (коммерческими организациями или  индивидуальными предпринимателями);

в) в характере сделок, совершаемых коммерческим представителем от имени и в интересах представляемого, каковыми являются торговые сделки, т.е. сделки между лицами, осуществляющими  предпринимательскую деятельность, или с их участием (абзац третий п. 1 ст. 2 ГК РФ);

г) в объеме прав и обязанностей коммерческого представителя, в  том числе:

- в возможности одновременно  представлять разные стороны  в сделке;

- в обязанностях коммерческого  представителя исполнять данные  ему поручения с заботливостью  обычного предпринимателя и сохранять  в тайне сведения о совершенных  им торговых сделках;

- в правах коммерческого  представителя на удержание вещей,  причитающихся доверителю, в обеспечение  своих требований по договору  (п. 3 ст. 972 ГК РФ), на отступление от указаний доверителя с соблюдением его интересов, не испрашивая на то предварительного согласия доверителя (п. 3 ст. 973 ГК РФ), на односторонний отказ от договора коммерческого представительства при условии предварительного уведомления другой стороны не позднее чем за 30 дней, если более длительный срок уведомления не предусмотрен договором (п. 3 ст. 977 ГК РФ).¹¹

По обоснованному мнению ряда авторов, нормы института представительства  подразделяются на общие и специальные.

К общим нормам института  представительства относятся положения, определяющие сущность представительства, основания возникновения и принципы его осуществления.

Специальные же нормы института  представительства регулируют отдельные  его виды: бытовое (некоммерческое) представительство и коммерческое представительство¹².

В ст. 184 ГК РФ законодатель сформулировал лишь общие правила, которые распространяются на все случаи коммерческого представительства. В п. 4 ст. 184 ГК РФ прямо указывается, что особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами. В частности, такие правила предусмотрены Кодексом торгового мореплавания РФ (гл. X - XXV) ¹³, Законом РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» (ст. 9) ¹⁴, Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (гл. 2)¹⁵, Законом РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»(ст. 8) и др.

К коммерческому представителю  как к профессиональному участнику  экономической деятельности законом  предъявляются особые требования, повышенные по сравнению с требованиями, предъявляемыми к представителю, действующему в  некоммерческом обороте. Это, в частности, проявляется в отмеченных выше дополнительных правах и обязанностях.

Коммерческим представителем может быть только предприниматель, т.е. коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.

Поскольку деятельность коммерческого  представителя носит постоянный характер, по смыслу закона исключается  выступление в этом качестве некоммерческих организаций, даже если им разрешено  заниматься предпринимательской деятельностью.

Можно также заключить, что  гражданин, не зарегистрированный в  качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющий деятельность, подпадающую  под признаки предпринимательской  деятельности (абзац третий п. 1 ст. 2 ГК РФ), в частности постоянно  и самостоятельно представительствующий  от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской  деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ), не вправе ссылаться в отношении заключенных  им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ). Например, в отношении такого гражданина могут быть применены правила п. 3 ст. 401 ГК РФ об ответственности предпринимателя за нарушение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности независимо от вины, если иное не предусмотрено законом или договором.

Коммерческий представитель, являясь по определению предпринимателем, действует постоянно и самостоятельно (п. 1 ст. 184 ГК РФ). Иначе говоря, коммерческим представителем является независимое от представляемого лицо, для которого осуществление представительских функций является единственным либо одним из основных видов профессиональной деятельности. Например, коммерческим представителем является брокер (профессиональный участник рынка ценных бумаг - юридическое лицо), осуществляющий деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом (п. 1 ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

И наоборот, не являются коммерческими  представителями работники предпринимателя (коммерческой организации, индивидуального  предпринимателя), хотя бы и действующие  на основании доверенности, выданной предпринимателем. В этой связи в  юридической литературе указывается  на необходимость различать понятия «коммерческое представительство» и «представительство в коммерческих отношениях». Последнее понятие более широкое, включающее в себя как коммерческое представительство, так и иные случаи представительства в коммерческих отношениях, в частности представительство предпринимателя, осуществляемое его работниками.¹⁶

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, коммерческий представитель может  заниматься только на основании специального разрешения - лицензии (абзац третий п. 1 ст. 49 ГК РФ).¹⁷ Например, брокерская деятельность на рынке ценных бумаг, как вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, осуществляется на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг - Федеральной службой по финансовым рынкам.¹⁸ Соответственно, брокер, действующий как коммерческий представитель, должен иметь лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг (ст. 39 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Из п. 1 ст. 184 ГК РФ следует, что коммерческий представитель может представлять только интересы предпринимателей (коммерческих организаций или индивидуальных предпринимателей) при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (торговых сделок). Данное указание закона резко сужает область применения коммерческого представительства, в частности, не допускает применение правил о коммерческом представительстве в отношении страховых агентов, патентных поверенных, существенно ограничивает применение указанных правил на рынке ценных бумаг.¹⁹