Комерческое представительство

Некоторые авторы отмечают, что обоснованность такого положения  весьма сомнительна и по существу предлагают внести в п. 1 ст. 184 ГК РФ необходимые изменения, допускающие  применение правил о коммерческом представительстве также в отношении лиц, не являющихся предпринимателями.²⁰

Другие авторы, основываясь  на нормах действующего законодательства, отмечают, что коммерческое представительство  не следует смешивать с профессиональным возмездным представительством, осуществляемым адвокатами, арбитражными управляющими, патентными поверенными и т.п., при  котором исключается одновременное  представительство разных сторон заключаемых  договоров, как это имеет место  при осуществлении коммерческого представительства.²¹

2.2. Договор коммерческого  представительства,  его форма  и содержание.

 

Коммерческое представительство  является представительством, основанным на договоре (договорным представительством). Отношения коммерческого представительства  возникают из соглашения, заключенного между представляемым и представителем. Из п. 3 ст. 184 ГК РФ следует, что указанный  договор является единственным основанием коммерческого представительства. Коммерческое представительство не может возникнуть из закона, административного  акта или только доверенности как  односторонней сделки, порождающей  полномочия представителя при некоммерческом представительстве.²²

В договоре, на котором основано коммерческое представительство, например в договоре поручения, определяются внутренние взаимоотношения представляемого  и представителя. В нем могут  быть также определены полномочия представителя. В этом случае доверенность может  не выдаваться представителю. Если же в договоре, на котором основано коммерческое представительство, полномочия представителя не определены или  определены, но стороны не желают раскрывать перед третьими лицами содержание своих  внутренних отношений, коммерческому  представителю выдается также доверенность.²³

Коммерческое представительство осуществляется на основе договора, заключаемого в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя. Следовательно, объем полномочий коммерческого представителя определяется самими сторонами в зависимости от характера их отношений, степени взаимного доверия и объема полномочий, возлагаемых на коммерческого представителя.

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами.

В отношении конкретного  содержания договора коммерческого представительства отечественным законодателем не включены какие-либо правила в ГК РФ, и сторонам самим на основе предусмотренной ст. 1 ГК РФ свободы договора предоставлено право определить их с различной степенью полноты и объема принимаемых на себя коммерческим представителем (агентом) функций в зависимости от конкретных обстоятельств взаимоотношений сторон и с учетом их намерений. ²⁴

 

2.3. Виды договоров

 

Чаще всего коммерческое представительство основывается на договорах поручения или агентирования. Так, в соответствии со ст. 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени  и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. В соответствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется  за вознаграждение совершать по поручению  другой стороны (принципала) юридические  и иные действия от своего имени, но за счет принципала.

Договорами поручения  или агентирования по своей юридической  сущности являются также разнообразные  договоры на оказание брокерских услуг, морского агентирования и т.п. Так, в соответствии со ст. 9 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле»  биржевая торговля осуществляется путем  совершения биржевых сделок биржевым посредником (биржевым брокером) от имени  клиента и за его счет.

В соответствии со ст. 232 КТМ  РФ по договору морского агентирования  морской агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению и за счет судовладельца юридические и  иные действия от своего имени в  определенном порту или на определенной территории. В соответствии со ст. 240 КТМ РФ по договору морского посредничества посредник (морской брокер) обязуется от имени и за счет доверителя оказывать посреднические услуги при заключении договоров купли-продажи судов, договоров фрахтования и договоров буксировки судов, а также договоров морского страхования.

Договор транспортной экспедиции также по своей юридической сущности может быть основой коммерческого  представительства, когда одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента - грузоотправителя или грузополучателя) заключить от ее имени договор  перевозки груза, выполнить или  организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных  с перевозкой груза (ст. 801 ГК РФ).²⁵

В качестве договора коммерческого  представительства предлагается также  квалифицировать договор о передаче полномочий исполнительного органа юридического лица (хозяйственного общества) управляющей организации (управляющему) - другой коммерческой организации (индивидуальному  предпринимателю). Основанием возникновения  представительских отношений между  хозяйственным обществом и управляющей  организацией (управляющим) является договор, содержащий указание на полномочия представителя (п. 1 ст. 69 Федерального закона «Об акционерных  обществах», ст. 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Передача полномочий по управлению хозяйственным обществом  управляющей организации (управляющему) означает, что она представляет юридическое  лицо как коммерческий представитель, выступает от имени юридического лица и в его интересах. Действия управляющей организации (управляющего) непосредственно порождают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности у представляемого - хозяйственного общества.

Рассмотрим более подробно некоторые виды договоров.

1. Договор поручения

Договор поручения регулируется гл. 49 «Поручение» Гражданского кодекса РФ.

Предметом договора поручения  являются юридические действия поверенного, т. е. такие действия, которые направлены на установление, изменение или прекращение  субъективных прав и обязанностей доверителя в отношении третьих лиц посредством  совершения сделок.

Для подтверждения полномочий поверенного доверитель должен выписать ему доверенность. Срок действия доверенности не может превышать трех лет, а  если в доверенности срок не указан, она сохраняет силу в течение  одного года со дня ее выдачи.

Из определения договора поручения, сформулированного в  п. 1 ст. 971 ГК РФ, следует, что по данному  договору поверенный совершает юридические  действия за счет доверителя. Это означает, что доверитель обязан возмещать  поверенному поверенному понесенные издержки и обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения.

Договор поручения применяется  для коммерческого представительства, в биржевой торговле, деятельности брокеров.

2. Договоры агентирования

Особенности агентских договоров установлены гл. 52 ГК РФ «Агентирование». По этому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала. Таким образом, по агентскому договору посредник (агент) может совершать не только юридические, но и другие фактические действия, что невозможно при заключении договора поручения или комиссии.

Агент может действовать  как от своего имени, так и от имени  контрагента (принципала).

По сделке, совершенной  агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал  и был назван в сделке или вступил  с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. В  этом случае агентский договор приобретает  черты, сходные с договором комиссии.

По сделке, совершенной  агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала. В этом случае агентский договор приобретает черты, сходные с договором поручения.

Таким образом, в зависимости  от условий посреднического договора агент может либо самостоятельно совершать сделки в интересах  принципала, либо от имени принципала. Соответственно данные положения должны быть обязательно отражены в агентском  договоре.

Поскольку услуги, оказываемые  по агентскому договору, могут носить комплексный характер, этот тип договора становится наиболее привлекательным  для лиц, осуществляющих предпринимательскую  деятельность через посредников.

Когда посредник выполняет отдельные дополнительные функции (перевозку, предпродажную подготовку, рекламу и т. п.) собственными силами, это следует расценивать как оказание комитенту (принципалу или доверителю) дополнительных, не посреднических, услуг. В этом случае заключенный договор является смешанным, содержащим в себе элементы договора комиссии (агентского или поручения) и договора на оказание других услуг (транспортно-экспедиционных, складских и др.)..

3. Транспортная экспедиция

При решении вопроса об отнесении к посреднической транспортно-экспедиционной деятельности следует руководствоваться  положениями гл. 41 ГК РФ «Транспортная  экспедиция».

По договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента-грузоотправителя или грузополучателя) выполнить  или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

В договоре транспортной экспедиции могут быть предусмотрены такие  обязанности экспедитора, как организация  перевозки груза транспортом  и по маршруту, который выбрал экспедитор или клиент; заключение от имени  клиента или от своего имени договора (договоров) на перевозку груза; обеспечение  отправки и получения груза; другие обязанности, связанные с перевозкой.

Экспедитор может выполнять  обязанности по договору транспортной экспедиции лично либо через третьих  лиц. Если экспедитор действует от имени клиента, к договору транспортной экспедиции могут применяться положения о договоре поручения, а если экспедитор действует от своего имени, к договору могут применяться положения о договоре комиссии.

Экспедиционные услуги может  оказывать транспортная организация, оказывающая услуги по перевозке.²⁶

 

2.4. Полномочия коммерческого представителя.

 

Представитель действует  от имени другого лица - представляемого (п.1 ст. 182), это означает, что действия представителя сразу же и непосредственно  порождают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности у представляемого.

Указанные последствия могут  наступить для представителя  только в случаях, когда он совершит действия в рамках представленных полномочий. Представитель действует в рамках предоставленных ему полномочий. Полномочие выражается непосредственно  в праве предоставляемого выступать  от чужого имени. Это означает, что  объем прав на выступление от имени  другого лица определяется полученными  представителем от представляемого полномочиями. При отсутствии полномочий у представителя совершенная им сделка для предоставляемого является незаключенной.

Наличие полномочий - непременное  условие представительства. В этой связи общим является правило, в  силу которого представительство без  полномочий не может породить присущие представительству последствия, т.е. создать действиями одного лица представителя  права и обязанности для того, от чьего имени заключается сделка. Ст. 183 дополняет указанный принцип  двумя правилами.

Первое введено в интересах  третьих лиц, с кем представитель, действовавший без полномочий, заключил сделку, а другое - в интересах  представляемого.

Суть первого состоит  в том, что лицо, действовавшее  от чужого имени без полномочий, само становится стороной в сделке с третьим лицом со всеми вытекающими  отсюда последствиями. (Так, лицо приобрело оборудование для предприятия без полномочий, договор будет признан заключенным с тем, что покупателем является тот, кто действовал без полномочий. Следовательно, последнему придется платить за оборудование).

Второе правило состоит  в том, что если представитель  действовал без полномочий или с  превышением полномочий, представляемый вправе одобрить заключенную сделку задним числом, и тогда наступают  те же последствия, как если в момент совершения сделки представитель имел необходимые полномочия. При этом независимо от того, когда именно будет  одобрена сделка, представляемый является стороной с момента ее совершения. На коммерческого представителя  распространяются нормы Гражданского кодекса РФ, устанавливающие ответственность  за нарушение обязательств. Коммерческий представитель, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности  только в одном случае - в случае форс-мажорных обстоятельств. Необходимо подчеркнуть, что к таким обстоятельствам  не относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого  представителя, отсутствие на рынке  нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Кроме того, коммерческий представитель  отвечает за действия своих работников и третьих лиц.²⁷

Также возможны ситуации, когда  представитель действует от имени  другого лица без полномочий или  с превышением полномочий. Лицо признается действующим без полномочий, когда  оно вообще ими не наделялось (например, при оформлении доверенности с нарушением установленного порядка) либо когда  полномочие предоставлялось, но к моменту  совершения сделки прекратилось (например, при истечении срока доверенности). Лицо действует с превышением  полномочий, когда оно было уполномочено на представительство, но выходит за пределы предоставленных ему прав. К примеру, вместо возмездного заключает безвозмездный договор или признает иск при отсутствии специального указания на это право в доверенности.