Франчайзинговые формы предпринимательства

После того, как бизнес своим  успехом доказал свою жизнеспособность, основатели желают развивать это  дело. Здесь возникает два пути: развивать дело, инвестируя прибыль, или создавать франчайзинговую систему. При создании и развитии франчайзинговой системы, ее основатели будут рассматривать пять позиций:

• Франчайзинг приносит дополнительные деньги для распространения бизнеса. Если компания стремится к развитию на региональном, национальном или международном уровне, то потребуются дополнительные вложения на программу развития. Эти фонды можно создать с помощью франчайзи. Франчайзи делают первоначальный взнос, приобретая полный франчайзинговый пакет. Подписав дополнительно несколько франчайзинговых договоров с франчайзи, франчайзор сможет продавать им другие услуги по управлению (менеджменту), такие, как особая поддержка по консалтингу и маркетингу. Обе сделки (первоначальная продажа франшизы и продажа специальных услуг) служат дополнительным источником дохода для франчайзора
• Франчайзи делают дополнительные выплаты на поддержку услуг, предоставляемых франчайзором. Все работающие франчайзи ежемесячно платят франчайзору за предоставление услуг. Часть этих денег идет на предоставление услуг по поддержке франчайзи этой системы (обучение персонала, консультанты и т.д.).
• Франчайзинг открывает возможности быстрого расширения на новом рынке и укрепления своей репутации на существующем рынке. Увеличение количества выплачиваемых взносов позволяет франчайзору быстро и эффективно развиваться на рынке. Именно франчайзи приносят на новый рынок имя франшизы. Каждый отдельный франчайзор получает огромные преимущества на всем рынке потому, что франчайзи, быстро расширяясь на новом рынке и делая инвестиции в развитие этого бизнеса в новых городах, создают широкую сеть бизнеса, на развитие которой у франчайзора никогда не хватило бы денег.
• Франчайзинг открывает для потребителя возможность больше узнать о продукте и услугах. С открытием новых предприятий потребители больше узнают о продукте и услугах. Это очень важно, так как новая франшиза становится узнаваемой на рынке по мере предоставления своих услуг. Многочисленные франчайзинговые предприятия на специфичном рынке открывают экономный доступ к рекламе в средствах массовой информации, что делает франчайзинг известным среди большего числа потребителей. Использование рекламы приводит к увеличению продаж и прибыли в каждом предприятии франчайзинговой системы.
• Успех франчайзинговой системы при создании новых бизнес концепций. Успех франчайзинговой компании во многом зависит от проверенности и прибыльности бизнес концепции. Франчайзор развивает свою концепцию бизнеса и доказывает ее прибыльность на примере своих собственных магазинов. Франчайзор разделяет свой опыт со всеми франчайзи системы, предоставляя им возможность вести свой бизнес так же успешно. Поэтому, если компания хочет узнать, возможно ли превратить их бизнес в успешную франшизу, они должны просто посмотреть насколько успешно прошло такое превращение в другом, похожем бизнесе.

Преимущества  для Франчайзи

• Все материалы и поддержка, предоставляемая франчайзорами индивидуальным франчайзи, предназначены для поддержки и усиления значимости франшизы. В списке таких преимуществ можно было бы перечислить: материалы, обучение и консалтинг. Но, если смотреть шире, то самым большим преимуществом являются отношения между франчайзором и франчайзи.
• Франчайзинг означает, что у вас есть собственный бизнес, но вы не остаетесь один на один со всеми проблемами и рисками. Когда франчайзи дает свое согласие вкладывать деньги во франчайзинговое предприятие, он все равно остается независимым владельцем бизнеса. Эта независимость означает, что его никогда не уволят с этой работы. Франчайзи получает профессиональную поддержку от франчайзора. Такая поддержка помогает ему избежать тех ошибок, которые обычно делают другие предприниматели. Франчайзор остерегает франчайзи от принятия неправильных решений, которые могли бы повредить или вообще разрушить его предприятие.
• Франчайзинг - это быстрое и эффективное начало бизнеса. Франчайзинговая система дает информацию, которая помогает франчайзи найти подходящее местоположение для предприятия, сделать его дизайн и убедится в том, что бизнес правильно функционирует. Франчайзи не нужно беспокоиться о проблемах, возникающих на начальной стадии, потому, что он имеет опыт своего франчайзора.
• Франчайзинг дает поддержку франчайзи в период перед открытием бизнеса. Франчайзи всегда имеет возможность стать специалистом в новом бизнесе, не затрачивая годы на обучение в школе бизнеса или просто работая в этой области. Эти знания приходят непосредственно из специальных программ обучения и программ по развитию системы управления, которые франчайзор передает всем новым франчайзи и ключевым работникам. Еще задолго до открытия нового бизнеса, франчайзор и франчайзи должны проработать друг с другом некоторое время. Вместе они должны достаточно поработать над формированием навыков франчайзи с тем, что бы иметь все шансы на успешное ведение бизнеса.
• Франчайзинг означает постоянную поддержку. После открытия франчайзингового бизнеса франчайзи продолжает получать профессиональные услуги от франчайзора по вопросам ежедневного ведения бизнеса и маркетинга. Если возникают проблемы, то их первой задачей будет проверить все предоставленные материалы и пособия. Но, однако, могут возникать и специфические проблемы. В этом случае франчайзи может позвонить франчайзору и обратиться за помощью. Именно потому, что существует такая связь между франчайзором и франчайзи, проблемы франчайзи могут быть решены с помощью опытного франчайзора. Франчайзинг дает возможность использовать репутацию и товарный знак франчайзора. При выполнении франчайзингового договора, франчайзи получает полномочия от франчайзора на использование торгового знака франчайзора. Только франчайзи, работающие в системе данной франшизы, имеют эксклюзивное право использовать товарный знак франчайзора. Поэтому, если вы владеете франшизой McDonald’s, вы пользуетесь правом на владение названием фирмы, которое дает вам мгновенное узнавание на рынке как бизнеса, работающего на международной арене с международным франчайзором. К моменту открытия ресторана, все в округе уже знают, что он будет предоставлять услуги на высокопрофессиональном уровне. В отличие от вас индивидуальный предприниматель должен с самого начала думать не только о продажах, но прежде всего о том, чтобы создать хорошую репутацию никому не известной фирмы. Франчайзи же покупает себе репутацию вместе с покупкой франшизы. Индивидуальный предприниматель никогда не будет иметь доступ к известному всему миру имени, а франчайзи сразу пользуется именем своего франчайзора уже получившего всеобщее признание.
• Франчайзинг устанавливает четкие территориальные границы ведения бизнеса. Франчайзор определяет своему франчайзи территорию ведения бизнеса. Границы этой территории определены условиями франчайзингового договора. Получая территорию, франчайзи может эффективно развивать свой бизнес на определенной территории. Это снимает угрозу соперничества со стороны других владельцев этой же франшизы. Индивидуальный предприниматель никогда не знает, в каком месте возникнет наибольшая конкуренция, таким образом, его территория всегда остается более открытой для конкурентов.

4. Законодательство о франчайзинге

С 1 января 2008г. вступила в  силу часть 4 Гражданского кодекса РФ, посвященная интеллектуальной собственности. Как любой порядочный Федеральный  закон, данный закон сопровождался  Федеральным законом от 18.12.2006 N 231-ФЗ, подразумевающим внесение изменений  в нормативно-правовые акты РФ в связи с принятием части 4 ГК РФ. К таким изменениям, в частности, относятся изменения в Главу 54 ГК РФ "коммерческая концессия". Изменения, казалось бы, совсем незначительные: изменился набор обязательных объектов договора. А привело это к тому, что всем франчайзорам, благополучно применявшим для оформления франчайзинговых отношений не договор коммерческой концессии, а альтернативные договорные конструкции, придется от них отказаться в пользу коммерческой концессии.

Почему франчайзоры стремились отказаться от коммерческой концессии? Можно много говорить о ее недостатках, но для франчайзоров основные два неприемлемых пункта – это положения статей 1034 и 1035 ГК РФ. Первая из них подразумевает субсидиарную ответственность Франчайзора, означающую, что если Франчайзи не сможет удовлетворить претензии конечных потребителей по качеству реализуемых им товаров, работ или услуг, за него эту обязанность должен будет выполнить Франчайзор. Вторая статья содержит совершенно неприемлемые для нормальных предпринимательских отношений правила, согласно которым по истечении срока действия договора коммерческой концессии заключение договора на новый срок может происходить только на старых условиях, если франчайзи не согласится на иное. Франчайзор лишен возможности пересмотреть условия договора при его продлении, например, увеличить ставку роялти, изменить условия рекламной активности Франчайзи и т.п., что совершенно неприемлемо в условиях российской действительности. Этим положением нарушается один из основных смыслов срочного гражданско-правового договора – пересмотр его условий через определенное количество времени как реакция на изменение ситуации.

Возвратимся к содержанию изменений во франчайзинговом законодательстве. С юридической точки зрения в рамках франчайзинговых отношений передаются как минимум следующие объекты [2]:

- Право на использование  брэнда (товарного знака, коммерческого  обозначения);

- Охраняемая коммерческая  информация (то, что мы оформляем  в форме Руководства для Франчайзи  и других документов франчайзингового пакета);

До 1 января 2008г. для оформления франчайзинговых отношений с таким набором объектов можно было применять разные договоры, включая нерегистрируемые. Законодательство позволяло это делать. Не обязательно было использовать коммерческую концессию, поскольку она подразумевает передачу именно комплекса прав (т.е. все обязательные объекты коммерческой концессии вместе). Весь комплекс компаниям не было необходимости передавать раньше, так как к обязательным объектам раньше относились:

1) право использовать  фирменное наименование и/или  коммерческое обозначение;

2) охраняемая коммерческая  информация.

Разумеется, без первого  можно было обойтись, поскольку брэнд  передавался в форме товарного  знака, а не фирменного наименования, и эту передачу можно было успешно  осуществлять с помощью лицензионного  договора в совокупности с договором  оказания услуг, договором поставки и другими в зависимости от отрасли.

Сейчас (с 1 января 2008г.) к  обязательным объектам коммерческой концессии  отнесли другой набор объектов (а  точнее один объект): право использовать товарный знак.

Если посмотреть имеющуюся  судебную практику в сфере франчайзинга, станет понятно, что все споры  связаны с попыткой признания  различных договорных конструкции франчайзинга, обходящих коммерческую концессию, недействительными. Эти попытки успешно отбивались ответчиками благодаря тому, что в рамках отношений не передавался один из обязательных объектов коммерческой концессии - право использовать фирменное наименование и/или коммерческой обозначение (передавался товарный знак в пользование), а значит, и коммерческой концессии там действительно не было. Именно в силу вышеуказанных изменений теперь это основание отсутствует. Теперь возникает другой вопрос – можно ли говорить, что коммерческую концессию нельзя обходить с помощью лицензионного договора (лицензионный договор тоже подразумевает передачу права использовать товарный знак, но не содержит вышеуказанных недостатков коммерческой концессии – ст.1034-1035 ГК РФ). Гражданский кодекс не содержит прямого и недвусмысленного положения, что Коммерческая концессия имеет приоритет над лицензионным договором как "специальная норма по отношению к общей".

Однако мы считаем, что  суды, подогреваемые налоговыми органами, далее пойдут именно по пути установления коммерческой концессии как единственно  верного правового инструмента  франчайзинговых отношений. Альтернативные договорные конструкции будут признаваться недействительными, и по "неподтвержденным расходам" от франчайзинговой деятельности будет доначисляться налог на прибыль 24% с пенями и штрафами.

Но не стоит переживать из-за необходимости использовать коммерческую концессию, ведь ее недостатки мы уже  научились обходить. Кроме того, глава 54 ГК РФ не так уж плоха. Она, например, позволяет вносить в договор  ряд условий, которые были бы, несомненно, признаны недействительными в альтернативных договорных конструкциях. Это, например обязательство Франчайзора не продавать  другим лицам франшизы на закрепленной за Франчайзи территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории, обязательство  Франчайзи не конкурировать с  правообладателем на территории, на которую  распространяется действие договора франчайзинга, отказ Франчайзи от покупки франшизы у конкурентов (потенциальных конкурентов) Франчайзора и др.

Глава 2. Франчайзинг  в экономике России

2.1     Возникновение франчайзинга в России

В России франчайзинг появился в 1992 году. Пионером выступила компания «Дока-пицца», возглавляемая Владимиром Довганем. Развернутая франчайзинговая сеть насчитывала около тысяч пиццерий. Однако вскоре процесс пошел вспять. Имидж торговой марки был подорван ухудшением качества товара со стороны недобросовестных партнеров: продукт вскоре стал выпускаться франчайзи «Дока – пицца» с такими нарушениями рецептуры и технологии, что качество, а затем и вся технологическая пирамида рухнули. Данный пример подчеркивает, что концепция данной формы бизнес-партнерства во многом зависит от отлаженных договорных отношений между франчайзором и франчайзи.

В 1993 году владелец небольшого кафе на проспекте Мира в Москве купил за 10000$ сроком на 5 лет франшизу  у фирмы Allied Domesq, обладательницы права на торговую марку «Baskin Robbins». Вскоре по договору франшизы были открыты «Русское бистро», «РостикС», бензозаправки «Лукойл», «ТНК», «ЮКОС», магазины IKEA и т.д.

Отечественное законодательство практически не оперирует понятием «франчайзинг». Отсутствие правовой базы существенно сужает возможность  развития франчайзинга и в первую очередь значительно усложняет  возможность кредитования франчайзи, т.к. при кредитовании франчайзинговой сделки франчайзер выступает гарантом франчайзи и должен показать банку прибыльность проекта.

При заключении международных  договоров франчайзинга, стороны  должны руководствоваться законодательством  принимающей стороны. По этой причине  зарубежные франчайзеры не торопятся предоставить права использования своих технологий под своей торговой маркой и товарным знаком на территории Российской Федерации. Отсутствие российской нормативно-правовой базы, регулирующей франчайзинговые отношения, сдерживает становление малого предпринимательства и развитие его по технологиям опытных зарубежных франчайзеров, а так же приток возможных инвестиций в нашу экономику (состоявшиеся франчайзеры частично финансируют деятельность франчайзи на начальном этапе – этапе становления бизнеса).

Исходя из вышесказанного, при заключении международных договоров  франчайзинга необходимо учитывать  множество аспектов, из которых наиболее важными являются следующие: отношение  Правительства к франчайзингу, правовой статус партнеров,  законы, регулирующие конкурентную борьбу, законы, защищающие индустриальную и интеллектуальную собственность, правила налогообложения  зарубежных предпринимателей, условия  регистрации зарубежных компаний, законы о занятости, правила регулирования  экспортно-импортных потоков и  виды контроля за обменом валют.