Пробелы в праве. Пути их устранения и преодоления

  Последующая (объективная)  пробельность является следствием появления новых отношений в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы, то есть сферы, на которую законодатель  в це- лом уже распространил свою волю. Таким образом, в каком-то смысле образова- ние последующих пробелов в законодательстве – явление закономерное, хотя в таких ситуациях в полной мере себя должно проявлять правовое прогнозирова- ние.

  Пробелы должны  своевременно устраняться и преодолеваться. Устранить про - белы в праве, как и случаи полной правовой неурегулированности можно только с помощью правотворческого процесса путем принятия законодателем новой нормы. Однако, в силу системности права, тесного взаимодействия элементов системы права, пробел в праве можно преодолеть еще в процессе реализации права, а именно в процессе правоприменения, так как здесь новых норм не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством применения аналогии закона и аналогии права. Некоторые авторы в качестве еще одного способа называют субсидиар –ное применение права.

  Профессор С.С.  Алексеев пишет, что «восполнение  пробелов в праве – это специфическая  форма (метод) применения действующего  права, при котором юридическое дело решается, в соответствии с волей законодателя, не нашедшей, однако, выражения в конкретных юридических предписаниях»¹.

  Аналогия закона (думается, что правильнее в этом случае  говорить об аналогии правовой  нормы) предполагает соблюдение ряда условий:

1. наличие общей правовой урегулированности данного случая;
2. отсутствие адекватной юридической нормы;
3. существование аналогичной нормы, то есть номы, в гипотезе которой указа- ны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правопримени- тель.

  Сходство юридических  фактов как раз и позволяет  задействовать диспозицию аналогичной  нормы. (Например, Уголовно – процессуальный кодекс РСФСР не предусматривает отвод общественного обвинителя. Однако, решение об отводе этого участника уголовного процесса решается на основе статьи того же кодек- са, предусматривающей отвод прокурора)².

  Аналогия права  представляет менее точный прием  решения юридического дела по  аналогии и предполагает соблюдение  следующих условий:

1. наличие общей правовой урегулированности данного случая;
2. отсутствие адекватной юридической нормы;
3. отсутствие аналогичной нормы.

 В литературе отмечается, что в этой ситуации правоприменитель  должен в решении юридического  дела исходить из общих начал и смысла законодательст- ва. На практике это означает использование принципов – общих, межотрасле- вых, отраслевых, принципов институтов, которые закреплены в Конституции и 

 

1. Алексеев С.С. Общая теория права. Курс в двух томах. М., 1981. С. 326.
2. Ст. 23 УПК РСФСР «Отвод судьи, прокурора и других участников процесса». Полный сборник кодеков              РФ. М., 2001 С.243.

 

 

других законах и, так  или иначе, отражают закономерности предмета и механиз- ма правового  регулирования.

  Применение аналогии  права при наличие аналогично  нормы, как и применение аналогичной нормы при наличие адекватной, будет ошибкой правоприменителя.

  Субсидиарное применение  права – это та же аналогия  правовой нормы (анало- гия  закона), но принадлежащей другой  – родственной отрасли права.  Такое воз- можно, например, между нормами гражданского права и семейного, админи - стративного и финансового права. Думается, субсидиарное правоприменение это разновидность аналогии закона. Понятно, что субсидиарное правоприменение не имеет смысла, если аналогичная норма имеется в той же отрасли права.

  Применение аналогии  допустимо только в гражданском  судопроизводстве и категорически  недопустима в сфере уголовного  судопроизводства.

  Другой причиной, усложняющей процесс правоприменения,  являются юриди- ческие коллизии, представляющие собой противоречия между правовыми акта- ми, регулирующими одни и те же общественные отношения.

  Они, внося в  правовую систему несогласованность,  дефектность, создают неу- добства  в правоприменительной практике, затрудняют пользование законода - тельством. Выделяют:

1. объективные причины коллизий. Например, в условиях отставания права от более динамичных общественных отношений одни нормы устаревают, другие появляются, не всегда отменяя прежние и действуя зачастую одновременно с ними и т.д.
2. субъективные, например, недостаток опыта законодателя, низкое качество законов, непоследовательная систематизация нормативных актов и др.

  Виды коллизий:

1. Иерархические (вертикальные):

а) между Конституцией и всеми иными актами (разрешается  в пользу Конститу- ции);

б) между законами и подзаконными актами (разрешается в пользу законов, как актов большей юридической силы);

в) между общефедеральными актами и актами субъектов Федерации (если пос – ледний был принят в пределах ведения, то в соответствии с ч. 6 ст.76 Конститу- ции РФ¹ действует он, если последний принят вне пределах своего ведения, то действует общефедеральный акт);

г) между актами, принятыми разными органами (применяется акт, обладающий более высокой юридической силой);

д) между внутригосударственными и международными актами (применяются международные акты);

2. горизонтальные: между  общим и специальным актами (если  они приняты одним органом,  то применяется последний, если  они приняты разными органами , то действует первый);   

 

1. ч.6 ст. 76 Конституции РФ: «В случае противоречия между Федеральным законом и нормативно правовым      актом субъекта Российской Федерации, изданным в соответствии с частью четвертой настоящей статьи, действует нормативно правовой акт субъекта Российской Федерации».

3. временные: между актами одного и того же органа, но изданных в разное время (применяется акт позже принятый);

4. пространственные: между  актами действующими на разных  территориях (при- меняется тот  или иной акт, в зависимости от конкретной ситуации, или акт вы- шестоящего органа или в судебном или административном порядке или, приме- няется коллизионное право).

  Возможные способы  устранения коллизий: принятие нового  акта, отмена ста- рого акта, внесение  изменений в действующие акты, систематизация законода- тельства, референдумы.

  Возможные способы  разрешения коллизий: деятельность  судов, переговорный процесс через  согласительные комиссии, толкование и т.д.

 

  Обобщая вышесказанное,  можно сделать вывод: ни одно  законодательств не в состоянии  учесть все многообразие общественных отношений. Поэтому неиз – бежны пробелы в праве, они не желательны и свидетельствуют об определенных недостатках правовой системы. Мы рассмотрели причины, условия возникнове- ния пробелов и способы их устранения. Выяснили, что единственным способом устранения пробелов в праве является принятие соответствующим полномоч- ным органом недостающей нормы или группы норм права. Рассмотрели анало- гию права и аналогию закона. Применение права по аналогии – это не произ - вольное разрешение дела. Институт аналогии имеет ограниченное применение в праве. В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допуска- ются, поскольку действует непреложный принцип «нет преступления без указа- ния на то в законе», что служит гарантией защиты личности. В других отраслях права аналогия допускается, а в таких как гражданское и гражданско - процессу- альное она прямо закреплена.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение.

  Мы раскрыли тему «Формы реализации права». Выяснили, что в правовом государстве, каким является Российская Федерация, народ с одной стороны, и государство, с другой принимают на себя обязанности следовать праву. Отсюда проблема реализации права имеет две стороны и может быть рассматриваема по двум направлениям:                                                                                    

1. следование праву со стороны органов государства и должностных лиц;
2. осуществление права в поступках граждан, в деятельности их организаций и объединений.

  Исходной формой реализации права государством является законодательство- вание. Тем самым они реализуют содержащиеся в общественных отношениях объективные по обстоятельствам и естественные по условиям места и времени требования, вытекающие из самой природы вещей.

  Однако, для граждан  более характерна все-таки реализация законодательных предписаний воли законодателя, выраженной в законах и подзаконных актах.                   Своего рода формой реализации воли законодателя является толкование норма- тивных актов должностными лицами и гражданами.

  Как конечный результат реализация прав означает достижение полного соот- ветствия между требованиями норм совершить или воздержаться от совершения определенных поступков и суммой фактически последовавших действий.

  Реализация права  достигает тот результат, к  которому законодатель стремиться и который, по его мнению, должен привести к полезной цели.

 Мы рассмотрели  четыре формы реализации права:  соблюдение, исполнение, использование  и применение, как особую форму  реализации права.

  Соблюдение – это  пассивная форма реализации права, осознанное или неосоз- нанное поведение граждан. 

  Исполнение права  предполагает активное выполнение  обязанностей.

  Использование права  - это еще один активный способ  воплощения права в жизнь, форма  активного, даже творческого обеспечения  субъектом своих закон- ных интересов.

  Применение права  – это властная деятельность  компетентных государственных органов по реализации правовых норм и вынесению индивидуально – правовых актов. Результатом правоприменительной деятельности всегда является издание индивидуального правового акта, но издание правовых норм не является само- целью. Еще Петр I замечал: «Всуе законы писати, когда их не исполняти».

  Также рассмотрели  стадии, виды и наиболее важное  понятие – толкование правоприменения. Толкование правовых норм преследует цель выяснения дейс- твительного смысла нормы, который имел в виду сам законодатель. Результатом толкования должна быть однозначность и полная ясность смысла нормы права. Свою волю законодатель формулирует средствами языка, поэтому словесное выражение его воли может не всегда совпадать с ее действительным содержани- ем.

   И, наконец, мы рассмотрели такое важное понятие, как пробелы в праве, их виды, причины возникновения и пути устранения. Выяснили, что все пробелы в праве устраняются с помощью издания новых или исправления, отмены старух нормативно правовых актов.

  Обобщая все вышесказанное,  можно сделать вывод, что реализация  форм права играет большую  роль в развитии государства  и права, и общества в целом.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список используемой литературы.

 

 

1. Алексеев С.С. Общая теория права; курс в 2 томах. М., 1981.
2. Лазарев В.В. Общая теория права и государства. М., 1996.

3. Тихомиров М.Ю., Тихомирова Л.В. Юридическая энциклопедия (под редакцией М.Ю. Тихомирова). М., 1999.

4. Любашиц В.Я, Мордовцев А.Ю., Тимошенко И.В. Теория государства и права. Изд.центр «МарТ». Ростов-на-Дону, 2000.
5. Явич Л.С. Общая теория права. П., 1971.
6. Хропанюк В.Н. Теория государства и права: хрестоматия. М., 1998.
7. Хропанюк В.Н. Теория государства и права. М., 1995.
8. Доржиев Ж.Б. Теория государства и права (учебно-методическое пособие). ВСГТУ. 2005.
9. Маликов М.К. Пробелы реализации права. Иркутск, 1998.

10. Коваленко А.И. Общая  теория государства и права.  ТЕИС.1996.

11. Казимирчук В.П.Социальный механизм действия права. М., 1970. 

12. Полный сборник кодексов  Российской Федерации. Изд. «Офсет».  М., 2001.