Назначение наказания

     К обстоятельствам, исключающим преступность деяния, отнесены необходимая оборона (ст. 37), причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление (ст. 38), крайняя необходимость (ст. 39), физическое или психическое принуждение (ст. 40), обоснованный риск (ст. 41), исполнение приказа или распоряжения (ст. 42 УК РФ). Но если лицо совершит преступление, превысив пределы правомерности своих действий в указанных выше обстоятельствах, уголовная ответственность и наказание наступают. Однако законодатель, исходя из наличия социально полезных мотивов в действиях виновного, признает указанные обстоятельства смягчающими наказание.

     Уголовное законодательство предусматривает  такое обстоятельство, смягчающее наказание, как противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившиеся поводом для преступления. Данное смягчающее обстоятельство увязывается с наличием сильного душевного волнения (аффекта) виновного. При этом аффект может быть вызван насилием, издевательством или тяжким оскорблением со стороны потерпевшего. Он должен иметь место непосредственно после совершения противоправных или аморальных действий со стороны потерпевшего. Однако противоправность или аморальность поведения потерпевшего по смыслу п. «з» ч. 1 ст. 61 УК РФ являются смягчающими наказание обстоятельствами не только в случае возникновения аффекта, но и в тех случаях, когда это поведение явилось поводом для совершения преступления. При этом сопровождалось возникновение данного повода состоянием аффекта или нет, правового значения для признания данного обстоятельства смягчающим не имеет.

     Смягчающими наказание признаются обстоятельства, облегчающие раскрытие и расследование  преступлений, - явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления. Как указано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», явка с повинной в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, учитывается в тех случаях, когда лицо в устном или письменном виде добровольно сообщило органу, осуществляющему уголовное преследование, о совершенном им или с его участием преступлении (ст. 142 УПК РФ). Сообщение о преступлении, сделанное лицом после его задержания по подозрению в совершении преступления, не исключает признания этого сообщения в качестве смягчающего наказание обстоятельства. Если же органы следствия располагали сведениями о преступлении (показаниями потерпевших, свидетелей, процессуальными документами и т.п.) и задержанному лицу было известно об этом, подтверждение им факта участия в совершении преступления не может расцениваться как явка с повинной, а признается в качестве иного смягчающего наказание обстоятельства (например, изобличение других участников преступления).

     Если  сообщение лица о совершенном  с его участием преступлении в  совокупности с другими доказательствами положено судом в основу обвинительного приговора, то данное сообщение может рассматриваться как явка с повинной и в том случае, когда лицо в ходе предварительного расследования или в судебном заседании изменило свои показания. Сообщение лица, задержанного по подозрению в совершении конкретного преступления, об иных совершенных им преступлениях, неизвестных органам уголовного преследования, следует признавать как явку с повинной и учитывать при назначении наказания при осуждении за эти преступления.

     При совокупности совершенных преступлений явка с повинной как обстоятельство, смягчающее наказание, учитывается при назначении наказания за преступление, в связи с которым лицо явилось с повинной.

     Смягчающим  наказание обстоятельством являются также оказание медицинской и  иной помощи потерпевшему непосредственно  после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Указанные обстоятельства положительно характеризуют виновного и свидетельствуют о его раскаянии (сожалении) в совершении преступления, желании нейтрализовать его негативные последствия.

     При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать трех четвертых максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного статьями Особенной части (ст. 62 УК РФ). Рассмотрение указанных обстоятельств показывает, что все они характеризуют поведение осужденного после совершения преступления. Иначе говоря, в ст. 61 УК РФ поощрительная норма, стимулирующая позитивное поведение осужденного, направленное на уменьшение причиненного преступлением вреда. Причем по смыслу закона правила, изложенные в этой статье, могут применяться судами при наличии хотя бы одного из перечисленных в п. п. «и» и «к» ст. 61 УК РФ смягчающих обстоятельств, если при этом отсутствуют отягчающие наказание обстоятельства.

     Норму о назначении наказания при наличии  смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. п. «и» и «к» ст. 61 УК РФ, целесообразно активнее использовать в правоприменительной деятельности, особенно в сфере борьбы с организованной преступностью.

     Далее, рассмотрим обстоятельства, отягчающие наказание.

     В отличие от ч. 2 ст. 61 УК РФ, в которой указывается, что при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и иные обстоятельства, не предусмотренные данной статьей, в ст. 63 не содержатся положения о возможности учета при назначении наказания иных обстоятельств в качестве отягчающих. Поэтому Пленум Верховного Суда РФ разъяснил в своем Постановлении «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», что в соответствии со ст. 63 УК РФ перечень отягчающих обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

     Рецидив преступлений свидетельствует о  повышенной общественной опасности  виновного. Под рецидивом преступлений понимается совершение умышленного  преступления лицом, имеющим судимость  за ранее совершенное умышленное преступление. По смыслу ст. 18 УК РФ при установлении рецидива преступлений не имеет значения, является оконченным или неоконченным преступление, за которое лицо осуждается по последнему приговору. При признании рецидива преступлений не учитываются:

     а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести;

     б) судимости за преступления, совершенные  лицом в возрасте до 18 лет;

     в) судимости за преступления, осуждение  за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст. 86 УК РФ.

     В уголовном законодательстве причинение тяжких последствий рассматривается не только как обстоятельство, отягчающее наказание, но и как квалифицирующий признак (ст. 167; ч. 2 ст. 201; ч. 3 ст. 206 УК РФ и т.д.). Причинение преступлением тяжких последствий учитывается как отягчающее обстоятельство, если в соответствующей статье УК РФ не предусмотрено наступление такого рода последствий в качестве квалифицирующего признака.

     Преступление  признается совершенным группой  лиц, если оно выполнено двумя  или более исполнителями без предварительного сговора. Предварительный сговор имеет место, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления. Под организованной группой понимается совершение преступления устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Преступление считается совершенным преступным сообществом (преступной организацией), если оно совершено сплоченной организованной группой, созданной для совершения тяжких или особо тяжких преступлений, либо объединением организованных групп, созданных в тех же целях (см. комментарий к ст. 35).

     Особо активная роль в совершении преступления состоит в организации или  подстрекательстве в совершении преступления, создании организованной группы или преступного сообщества или руководстве им. В ряде случаев активная роль в организации или подстрекательстве к совершению преступления образует самостоятельный состав преступления (ст. 150 УК РФ). Аналогично оценивается активная роль в создании и руководстве организованной группы и преступного сообщества (ст. 210), организации наемного вооруженного формирования (ст. 208 УК РФ).

     Характер  психического расстройства и его  тяжесть определяются судебно-психиатрической  экспертизой, состояние опьянения  и его степень оцениваются врачами-наркологами, если виновный был задержан на месте преступления или в течение небольшого отрезка времени после его совершения. В иных случаях такое состояние устанавливается свидетельскими показаниями и иными доказательствами по делу.

     Совершение преступления по мотивам политической, идеологической, национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды повышает степень его общественной опасности. Под мотивом данного преступления следует понимать совокупность побуждений виновного, основанных на крайне негативной оценке конкретной партии, политического учения, нации (народа), расы, религии. Аналогичную оценку дает законодатель, если преступление совершено по мотивам ненависти или вражды по отношению к какой-либо социальной группе (психически больных граждан, инвалидов, престарелых и т.д.).

     Совершение  преступления из мести за правомерные  действия других лиц также является отягчающим обстоятельством. Под правомерными следует понимать действия любого лица, соответствующие закону. В составе  обстоятельства, отягчающего наказание, может рассматриваться любое преступление, направленное против конкретного гражданина или должностного лица, предпринявшего такого рода действия.

     Совершение  преступления с целью скрыть другое преступление или облегчить его  совершение отягчает наказание лицу, когда оно совершает новое преступление с целью уничтожить следы первого, например поджог склада с целью сокрытия хищения товаров. Кроме того, преступление может быть совершено для облегчения нового, в частности приобретение огнестрельного оружия для совершения разбойного нападения.

     Под лицом, осуществляющим служебную деятельность, следует понимать не только представителя  власти или должностное лицо. Им может быть государственный служащий, осуществляющий предоставленные ему  полномочия, а также лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, например частный нотариус, аудитор, служащий частной охранной или детективной службы. Выполнение общественного долга - понятие широкое. Оно включает не только деятельность гражданина как представителя общественной организации или общественного формирования, но и действия любого гражданина, например, при защите охраняемых законом интересов других лиц, общества и государства.

     При совершении преступления в отношении  беременной женщины срок беременности роли не играет. Малолетними признаются дети и подростки в возрасте до 14 лет. Беззащитным или беспомощным лицом может быть признано не только престарелое лицо, но и лицо, страдающее физическими и психическими недостатками, не позволяющими ему оказать сопротивление нападающему. К этой же категории относятся лица, находящиеся в состоянии опьянения или сна. Под нахождением в зависимости от виновного понимаются материальная зависимость (нахождение на иждивении), служебная зависимость, зависимость, обусловленная родственными отношениями, совместной трудовой деятельностью и т.д.

     Совершение  преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также  мучениями для потерпевшего является способом совершения преступления, который причиняет потерпевшему тяжелые физические мучения или страдания. Такого рода страдания могут причиняться близким потерпевшему лицам, которые присутствуют на месте преступления. Под издевательством понимается причинение потерпевшему нравственных, психических страданий, унижающих его человеческое достоинство.

     Введение  в заблуждение потерпевшего, его  обман путем использования служебного положения, особенно государственным  служащим, повышает степень общественной опасности совершенного преступления, поскольку одновременно такие действия дискредитируют органы государства или иные организации, в том числе коммерческие. То же самое можно сказать о мошеннических действиях с использованием договора.

     Норма о совершении преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти впервые введена в уголовный закон, что обусловлено широким распространением такого способа совершения преступления. Особенно это относится к использованию формы и документов работников правоохранительных органов.

     В ч. 2 ст. 63 УК РФ запрещается учитывать при назначении наказания в качестве отягчающего обстоятельство, если оно предусмотрено в соответствующей статье Особенной части УК РФ как квалифицирующий признак. Данная норма направлена на недопущение двойного учета одних и тех же обстоятельств при назначении наказания.

     За  судом остается право назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление в УК РФ.

     В качестве оснований назначения более  мягкого наказания в ст. 64 УК РФ предусмотрено две группы обстоятельств. Во-первых, это исключительные обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности совершенного преступления. В ч. 1 ст. 64 УК РФ приводится лишь примерный перечень таких обстоятельств, связанных с целями, мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время и после совершения преступления. Могут учитываться и иные обстоятельства, по мнению суда, существенно уменьшающие степень общественной опасности преступления. Поскольку закон не содержит перечня исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, суд вправе признать таковыми как отдельные смягчающие обстоятельства, так и их совокупность, указав в приговоре основания принятого решения.