Характеристика незаконного предпринимательства по действующему законодательству РФ

       Третий  вид ресурсов - это человеческие трудовые ресурсы. Они определяются качественным и количественным составом рабочей силы,  ее квалификацией, специализацией, уровнем занятости и т.п.

       За  последнее время в теории и  на практике все чаще акцент делается на значимость еще одного ресурса - предпринимательской способности. Предприниматель, берущий на себя инициативу новаторского, нетрадиционного соединения факторов производства -земли, капитала, труда, - способствует росту производства товаров и услуг, повышению эффективности экономики. Добивается он этого, осуществляя вторую функцию предпринимательства - организаторскую. Предприниматель использует свои способности, чтобы обеспечить такое соединение и комбинирование факторов производства, которое наилучшим образом приведет к достижению цели - получению высокого дохода.

       Третья  функция предпринимательства - творческая, связанная с новаторством. Ее значение особенно возрастает в условиях современного научно-технического прогресса. В связи  с усилением функции, связанной  с инновациями, создается новый экономический климат для предпринимательства. Растет рынок научно-технических разработок, или венчурного предпринимательства, занятого внедрением новинок техники и технологии. Развивается информационная инфраструктура предпринимательства, расширяется доступ к полезной информации, укрепляются патентно-лицензионные службы, сеть банковских информационных данных, накапливаемых с помощью электронно-вычислительной техники.

1.2. Правовая характеристика  предпринимательской  деятельности согласно  законодательству РФ

       Легальный отчет истории нынешнего российского  предпринимательства начинается с 1 января 1991 года, когда вступил в  силу Закон РСФСР от 25 декабря 1990 года «О предприятиях и предпринимательской  деятельности». Ранее, в советский  период, вопросы теории и практики предпринимательства не изучались. Оно официально расценивалось только критически, относилось к чуждым социализму пережиткам прошлого, к формам эксплуатации человека человеком.

Предпринимательская правосубъектность - это мера возможного правообладания в сфере предпринимательской деятельности, т.е. мера свободы действий предпринимателя в рамках действующего законодательства.

      Право гражданина заниматься предпринимательской  и любой иной, не запрещенной законом  деятельностью составляет содержание гражданской правоспособности. Для того чтобы реализовать это право, гражданин должен обладать так называемой предпринимательской дееспособностью, т.е. способностью самостоятельно, инициативно и профессионально осуществлять предпринимательскую деятельность и исполнять все обязанности, возникающие в связи с ее осуществлением.

      Предпринимательская дееспособность гражданина возникает  по достижении им 18-летнего возраста, т.е. с момента, когда он становится полностью дееспособным. Таким образом, гражданин, достигший 18-летнего возраста, а в случаях и в порядке, установленных законом, и до 18 лет, вправе заниматься предпринимательской деятельностью. 

      Хотелось  бы отметить, что в ст. 23 ГКРФ (ч.1) гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица при следующих пунктах:

• Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
• Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица (статья 257), признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.
• К предпринимательской деятельности гражданин, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
• Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушение пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

      На  территории России предпринимательской  деятельностью могут заниматься как граждане Российской Федерации, так и иностранные граждане и лица без гражданства. Для отдельных категорий граждан законами Российской Федерации установлен запрет на занятие самостоятельной предпринимательской деятельностью. При этом в одних случаях закон исходит из несовместимости предпринимательства с общественным положением лица. В частности, Закон Российской Федерации "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" запрещает должностным лицам органов государственной власти и государственного управления заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью.

      В Федеральном Законе Российской Федерации  от 31 июля 1995 года "Об основах государственной  службы Российской Федерации" сказано, что "государственные служащие не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через посредников". В Законе Российской Федерации "О милиции" записано, что сотрудникам милиции запрещается заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, работать по совместительству на предприятиях, в учреждениях и организациях, но данный запрет не распространяется на творческую, научную и преподавательскую деятельность. Аналогичный запрет содержится в Законе Российской Федерации "О военнослужащих".

      Самостоятельной предпринимательской деятельностью  не вправе заниматься судьи, работники прокуратуры, сотрудники органов федеральной безопасности, налоговой полиции, нотариусы. В других случаях запрет на занятие предпринимательской деятельностью является результатом наказания. Например, в соответствии с Уголовным кодексом Российской Федерации незаконное предпринимательство в сфере торговли наказывается наряду с лишением свободы или штрафом еще и лишением права заниматься предпринимательской деятельностью в торговле на срок до пяти лет. Помимо достижения определенного возраста занятие предпринимательской   деятельностью   требует наличия определенных профессиональных навыков и профессиональной  подготовки. Некоторые законы и иные правовые акты,  регламентирующие порядок осуществления той или иной  деятельности,  содержат квалификационные  требования, предъявляемые к гражданам,  желающим заниматься такой деятельностью. Например, в соответствии с Законом Российской Федерации "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации", частным детективом признается гражданин Российской Федерации, получивший в установленном законом порядке лицензию на частную сыскную деятельность.

       Частная предпринимательская деятельность и коммерческое посредничество, входящие теперь в число основных рычагов  рыночной экономики, находились под запретом, за них была установлена уголовная ответственность в виде длительного срока лишения свободы.

       За  прошедшие сравнительно немногие годы реформирования России юридическое  понимание предпринимательства  претерпело  существенные изменения. Данное обстоятельство следует учитывать при ознакомлении с законом и иными нормативно-правовыми актами, а также с научной и учебной литературой разных лет. В самом начале предпринимательство представлялось как самостоятельная инициативная деятельность, направленная на получение прибыли. Поскольку всякая экономическая (хозяйственная) деятельность так или иначе имеет дело с получением прибыли, приведенное определение практической значимости не имело и вскоре встал вопрос о его изменении, уточнении. По действующему сейчас законодательству предпринимательской является самостоятельная,

осуществляемая  на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли  от пользования имуществом, продажи  товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

    Аналогичные или весьма близкие по смыслу дефиниции  приводятся в законодательстве стран - членов СНГ.

       Рассмотрим  содержащиеся в законе конкретные правовые характеристики предпринимательства  несколько подробнее. Сделать это необходимо, по крайней мере, по двум причинам.

       Во-первых, предложенная законодателем формулировка предпринимательства не отличается достаточной определенностью, допускает  различные толкования и, поэтому, нуждается  в уяснении ее смысла.

       Во-вторых, предпринятые в научной и учебной  литературе трактовки законоположений  о предпринимательстве при всей их нечеткости подчас еще и отступают  от текста закона, не вносят ясности  в сомнительные вопросы, что способствует созданию превратных представлений о предпринимательстве, может повлечь нарушение прав граждан и иных участников социального общения. Например, утверждается, что «под предпринимательством понимается... получение прибыли» независимо от систематичности ее получения, что к признакам предпринимательской деятельности относится «извлечение прибыли как цели хозяйственной деятельности», что цель предпринимательства не получение прибыли вообще, а получение сверхприбыли, предпринимательского дохода, что предпринимательство - «это создание фирм за счет собственных или заемных средств для производства и реализации товаров и услуг получение на этой основе дохода».

       Исходным  и самым существенным в понимании  предпринимательства является норма  ч.2 ст.34 Конституции РФ, гласящая, что  предпринимательская деятельность - есть разновидность деятельности экономической.

       Данное  обстоятельство почему-то не получило отражения в приведенном выше легальном определении предпринимательской  деятельности.

       Это и позволяет в отрыве от конституционной  нормы весьма произвольно понимать предпринимательскую деятельность, наполнять ее неодинаковым содержанием в зависимости от субъективного усмотрения лица, производящего толкование легальной дефиниции.  

1.3. Правовая характеристика предпринимательской деятельности по законодательству зарубежных государств 

      Современная хозяйственная практика свидетельствует  о том, что лишь правовая сбалансированность частных и публичных интересов  является залогом успешного экономического развития общества. Поэтому, государство, как основной гарант этих интересов, в целях регулирования экономики использует целый комплекс средств гражданского, административного, трудового, экономического и других отраслей права. Ведущими отраслями, регулирующими экономическую среду, в большинстве зарубежных стран являются:

- гражданское  право, охватывающее частноправовые  отношения и строящееся на  началах равенства;

- торговое  и (или) хозяйственное право,  регулирующее специальную торговую  деятельность (а в некоторых случаях  любую деятельность, имеющую целью  - получение прибыли);

- административное  право, предметом регламентации  которого являются отношения,  возникающие в связи с управлением  в сфере экономики.

      Однако  в некоторых зарубежных странах  произошло обособление норм, регулирующих предпринимательскую деятельность, в отдельную отрасль права. Вопрос лишь в том, как достаточно точно ее обозначить? Насколько широки ее границы? Как отделить ее от уже существующих отраслей права? В каждой стране эти вопросы решаются по-разному. По этому поводу сложилось несколько точек зрения. Согласно первой, хозяйственное право не признается отраслью права, вторая отстаивает идею об отделении его от других отраслей права. Признавая необходимость обособления хозяйственного права, его рассматривают как отрасль публичного права, регламентирующую, главным образом, государственное управление экономикой - например, во Франции в современный период формируется так называемое публичное экономическое право (droit public eccnjmigue). Отметим, что развитие французской правовой экономики характеризуется исследованием и выделением новых отраслей права. Это подтверждается предыдущим примером, а также появлением такого понятия, как «право маркетинга» (droit du marketing).

       В Германии же сложилось понятие хозяйственного права, объединяющего в себе хозяйственное публичное и хозяйственное частное право. Обычно в странах романо-германской правовой системы отраслью хозяйственного права (Wirschaftsrecht) охватывается весь спектр отношений, связанных как с осуществлением предпринимательской деятельности, так и с ее регулированием со стороны государства. И тогда в него включаются нормы,   ограничивающие   недобросовестную   конкуренцию,   свободу   некоторых предпринимательских действий, главным образом, создание монопольного положения на рынке.

       Выделяется  и торговое право (Handelsrecht), хотя при этом и нарушается четкое соответствие понятия «торговое   право» действительному его содержанию. Другими словами, торговое право регулирует не только торговую, но и любую иную предпринимательскую деятельность.

       В странах англо-саксонской правовой системы регулирование всей торгово-промышленной деятельности происходит по-разному. В США, Канаде существуют понятия «права бизнеса» (business law). Оно включает в себя нормы частного права, относящиеся к праву собственности, в том числе к обороту недвижимости, договорному, охватывающему куплю-продажу, страхования, и деликатному праву, а также нормы публичного права,  касающиеся защиты прав потребителя, антимонопольного регулирования, инвестиций и организационно-правовых форм бизнеса, трудовых соглашений. Тем не менее, исходят из того, что бизнес-отношения охватывают все отношения между участниками рыночной экономики и включают отношения предпринимателей между собой, с потребителями, государственными структурами, а также с наемными работника. Право бизнеса лишь с некоторыми оговорками можно приравнять к предпринимательскому (хозяйственному) праву в Российском понимании.