Правовое регулирование несостоятельности в Германии, США, Англии, Франции и России

 Англия

 Заявлять  ходатайство о начале производства по делам о несостоятельности  имеют право «либо компания, либо директор, либо любой кредитор или кредиторы (включая кредиторов с условными исками), либо вкладчики»2 В отношении физических лиц кредиторы могут заявлять ходатайство о признании должника банкротом. Кредиторы вправе заявлять ходатайство о начале процедур несостоятельности:

 «если они направили должнику письменный запрос об исполнении обязательств, прошло три недели, требования так и остались неудовлетворенными и их сумма больше 750 ф. ст.;

 если  предыдущее решение суда (по делу, не связанному с несостоятельностью) осталось неисполненным;

 если  исполнение решения суда приведет к  неплатежеспособности компании;

 если  в результате исполнения решения  суда обязательства должника превысят его активы»3.

 По  инициативе суда может быть возбуждено производство по делу о несостоятельности, если компания станет неизбежно неплатежеспособной.

 Франция

 В ст. 3 Закона 85-98 говорится, что процедуры  несостоятельности могут быть начаты, если субъект не в состоянии выполнить  обязательства в определенный срок, посредством имеющихся в его распоряжении активов. Предусмотрена обязанность должника заявить ходатайство о начале процедур несостоятельности не позднее, чем через пятнадцать дней после даты прекращения платежей, и ответственность за невыполнение этого требования. Ходатайство может быть заявлено кредитором независимо от характера его прав требования.

 Рассмотреть вопрос о начале процедур несостоятельности  суд может по собственной инициативе или по представлению прокурора  республики. Выборные представители  трудового коллектива предприятия  могут предоставить суду данные о ситуации, связанной с прекращением платежей, что может явиться основанием для открытия процедур.

 Французская система бухгалтерского учета отличается строгим подходом. В 1994 году был принят закон, который обязал аудиторов  акционерных обществ, «в случае обнаружения угрозы неплатежеспособности, немедленно информировать об этом администрацию общества и председателя торгового суда».

 Итоги

 Общими  тенденциями законодательства Германии, США, Англии, Франции является то, что  существенно проще стали условия начала разбирательства по делу о несостоятельности. Весьма интересна и полезна может оказаться германская модель, позволяющая начать процедуру несостоятельности при угрозе банкротства, что позволяет снизить возможные потери активов.

 3. Последствия возбуждения  производства по  делу о несостоятельности.  Применяемые процедуры

 Решение об открытии производства имеет очень  важное значение. В этот момент имеется  возможность задействовать классические правовые механизмы регулирования  банкротства:

 - приостановление  действий отдельных кредиторов;

 -- создание  коллективных органов кредиторов;

 - сбор  конкурсной массы (в США - формирование  имущества);

 - выбор  направления процедур (ликвидация, реабилитация или реорганизация); 

 - замена  руководства управляющим по банкротству;

 - оспаривание  сделки (по специальным условиям, связанным с несостоятельностью);

 - отказ  от договоров с исполнением  в будущем.

 Германия

 Характерной особенностью германского законодательства раньше являлось то, что урегулировать  долги несостоятельного должника можно было только мировой сделкой или конкурсным производством. Сейчас в Insolvenzordnung предусмотрена дополнительная возможность урегулирования с использованием конкурсного плана (в основном направленного на продолжение работы предприятия). Это новая процедура - ее можно назвать планом восстановления платежеспособности - запускается только при определенном уровне согласия кредиторов (совершенно иной подход, чем в США).

 Следует отметить, что в новом германском регулировании используется принцип единой («унитарной») процедуры независимо от того, будет ли в конечном счете должник реорганизован или ликвидирован. Все дела начинаются сразу открытием конкурсного производства; формируется конкурсная масса; конкурсным управляющим готовится отчет, на основании которого принимается решение о возможности продолжения деятельности предприятия или об окончательной ликвидации. План восстановления платежеспособности может быть принят на любой стадии до окончания конкурсного производства и ликвидации несостоятельного юридического лица.

 В случае открытия производства суд назначает  конкурсного управляющего. При этом права должника распоряжаться и управлять имуществом, входящим в состав конкурсной массы, переходят к конкурсному управляющему. Распоряжения должника, сделанные в отношении предметов, которые включены в конкурсную массу, являются недействительными. В то же время при наличии ряда условий суд может разрешить должнику продолжать управлять и распоряжаться имуществом, включенным в конкурсную массу, - если имеется просьба должника; если с этим согласен кредитор, заявивший ходатайство об открытии процедур; если это не причинит ущерб или приведет к затягиванию дела.

 В таком  случае вместо конкурсного управляющего назначается уполномоченный. Суд  может отменить решение о самоуправлении, если этого потребует собрание кредиторов либо об этом будет подано ходатайство от обеспеченного кредитора или конкурсного управляющего и будут нарушены условия, разрешающие самоуправление, либо о прекращении самоуправления ходатайствует должник. В обязанности уполномоченного входит проведение проверки финансового положения должника, а также наблюдение за его расходами и доходами.

 При обнаружении любых обстоятельств, которые могу привести к причинению ущерба кредиторам, уполномоченный обязан сообщить комитету кредиторов и суду о таких обстоятельствах. Должник не имеет права принимать на себя обязательства, если против этого возражает уполномоченный. Для принятия обязательств, выходящих за рамки обычного оборота, требуется согласие уполномоченного. У уполномоченного есть право требовать поступления всех денежных средств в пользу должника через расчетный счет и кассу, контролируемые уполномоченным. Для совершения сделок, имеющих особое значение, должнику необходимо получать согласие комитета кредиторов. Собрание кредиторов может ходатайствовать об утверждении судом положения, при котором определенные сделки, заключаемые должником, признаются действительными только при одобрении управляющим. Такое же ходатайство может заявить обеспеченный или конкурсный кредитор, если необходимо безотлагательно предотвратить ущерб. Решение суда о необходимости получения одобрения должно быть опубликовано.

 При открытии конкурсного производства вводится запрет на принудительное исполнение в пользу отдельных кредиторов по отношению к имуществу, включенному в конкурсную массу, а также на принудительное исполнение судебных решений, принятых в течение месячного срока до момента открытия производства.

 США

 В отношении  всех должников (исключая железнодорожные, страховые и банковские организации, кредитные объединения) могут быть начаты процедуры либо ликвидации (раздел 7 USBC), либо реорганизации (раздел 11 USBC). Для железнодорожных организаций предусматривается специальная процедура реорганизации. Специальные процедуры предусмотрены и для регулирования долгов муниципалитетов и других образований (раздел 9 USBC), а также для фермеров с регулярным годовым доходом (раздел 12 USBC) и для физических лиц с регулярным доходом (раздел 13 USBC). Имеются особенности для брокеров фондовых и товарных бирж.

 Если  к должнику применяются процедуры  реорганизации, то обычно он остается владельцем до тех пор, пока суд не примет противоположное решение  после заявления заинтересованной стороны. В большинстве случаев  американские суды привержены концепции «должника во владении» (то есть оставляют должнику право управлять своими активами). «Должник выполняет обязанности гипотетического опекуна, то есть обладает всеми особыми правами управляющего»1. В § 362 USBC дается большой перечень действий кредиторов, к которым применяется автоматическая отсрочка: принудительное исполнение, получение во владение собственности из имущества должника, создание любого залогового права на собственность должника. Перечисленные элементы используются как при ликвидации, так и при реорганизации. Следует отметить, что в случае реорганизации по инициативе должника положения § 362 USBC можно трактовать в пользу должника.

 Англия

 К физическому  лицу могут быть применены либо процедура  банкротства (конкурсное производство), либо мировое соглашение. Если применяется процедура банкротства, то назначается управляющий, который распродает активы должника. «В процессе заключения мирового соглашения должен принимать участие юрист, специализирующийся в области банкротства». Если должником является корпорация, то могут применяться или мировое соглашение, или процедура управления, или ликвидация, или процедура administrative receiverships (это означает следующее - обладатель права плавающего обеспечения получает почти полный контроль над активами и действиями должника. В дальнейшем в работе под administrative receiverships будет подразумеваться - управление под контролем кредитора с плавающим обеспечением).

 Франция

 Суд может начать процедуру несостоятельности, приняв решение об оздоровлении предприятия. Данное решение открывает период наблюдения в целях составления отчета об экономическом и социальном положении предприятия и выработке решения о продолжении деятельности предприятия или о передаче прав на него. Если ни то, ни другое не представляется возможным, суд в конце наблюдательного периода принимает решение о ликвидации.

 В решении  об открытии процедуры наблюдения суд  назначает специального судью и  двух уполномоченных: администратора и представителя кредиторов. Суд наделяет администратора следующими функциями - наблюдать за действиями по управлению, помогать должнику управлять или осуществлять управление самостоятельно. Суд в любой момент может изменить функции администратора. Должник вправе продолжать управлять и распоряжаться имуществом, а также осуществлять действия, не связанные с функциями администратора. Судебное решение об открытии соответствующей процедуры автоматически запрещает выплаты по любым обязательствам, возникшим ранее этого судебного решения, приостанавливает или запрещает любой иск со стороны всех кредиторов, права требования которых возникли до указанного решения.

 Итоги

 В Германии все процедуры несостоятельности  начинаются открытием конкурсного  производства. Затем при поступлении  ходатайства и наличии оснований для этого процедуры могут быть конвертированы в реабилитационные в любой момент. Однако такой подход имеет свой недостаток, так как неопределенность мешает управляющему принять продуманные решения в отношении текущих контрактов, увольнения работников, планировать будущий бизнес. Следствием такой неопределенности может стать уменьшение активов должника. В большинстве случаев контроль за предприятием переходит к конкурсному управляющему.

 Американское  регулирование позволяет сразу  входить в процедуры либо ликвидации, либо реорганизации. Особенностью американского подхода является использование концепции «должника во владении» при реорганизационных процедурах. Поскольку контроль за предприятием остается у должника и возникают большие возможности оспаривать сделки, а также отказываться от неисполненных контрактов, то инициаторами процедур несостоятельности часто являются сами должники.

 Английское  регулирование отличается тем, что  при введении режима управления с  целью реабилитации очень большие  права предоставляются кредиторам с плавающим обеспечением на все активы должника (это в основном банки): они могут назначать своих представителей для полного контроля над активами должника. И это фактически блокирует режим управления. В то же время, если применяются процедуры ликвидации, права таких кредиторов существенно уменьшаются и для распределения приоритет фиксированного залога выше.

 Во  французской системе большие  полномочия в определении вида контроля над предприятием и направлении  процедур принадлежат суду. Представляет интерес концепция периода наблюдения. Следует отметить, что большую роль в судебных процедурах имеют непосредственные беседы судьи с руководителями должника. До 1994 года даже при явной бесперспективности предприятия не было возможности сразу входить в ликвидационные процедуры. Это было связанно с почти религиозным желанием реабилитировать предприятия.

 4. Органы управления  в процедурах несостоятельности

 Германия

 Германское  законодательство о несостоятельности  предусматривает, что при открытии производства должник отстраняется от управления бизнесом и суд назначает конкурсного управляющего. Позднее собрание кредиторов вправе избрать в качестве управляющего другое лицо. Конкурсным управляющим может быть назначено пригодное, особо компетентное и независимое от кредиторов и должников физическое лицо. Конкурсный управляющий осуществляет свою деятельность под надзором суда. Он может быть отозван судом по собственной инициативе, по просьбе комитета кредиторов или собрания кредиторов. Предусматривается ответственность конкурсного управляющего в виде возмещения убытков всем участникам в том случае, если он будет признан виновным в нарушении обязанностей. Также предусматривается ответственность конкурсного управляющего, если в результате его неправильных действий будет потеряна возможность полного исполнения обязательств по конкурсной массе. В Insolvenzordnung предусмотрена возможность назначения временного конкурсного управляющего для применения мер обеспечения. По окончании возложенных на него обязанностей конкурсный управляющий должен представить отчет собранию кредиторов, который проверяет суд по делам о несостоятельности.