Основания и производство следственных действий ограничивающих конституционные права и свободы граждан

  Выемка  документов, содержащих информацию о  вкладах и счетах граждан в  банках и иных кредитных учреждениях, а также документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной производится только на основании судебного решения.

  Выемка  осуществляется при обязательном участии  понятых. При выемке материальных ценностей  должно присутствовать лицо, ответственное  за них. В случае отказа выдать документы  и предметы, подлежащие изъятию, выемка производится принудительно.

  При производстве выемки в качестве помощника следователь  может пригласить специалиста-криминалиста. При выемке объектов, относящихся  в криминалистике к понятию документа, его помощь может оказаться существенной в отыскании нужного документа  в общем массиве, а также в  обнаружении, фиксации, изъятии и  предварительном осмотре следов на определенном объекте.

  Профессор С.А. Шейфер указывает на недопустимость наблюдаемой на практике подмены выемки «изъятием» предметов и документов, так как изъятие – это институт административного, а не уголовно-процессуального права, свободный от требований уголовно-процессуальной формы, и применяемый для установления административных правонарушений. Выемку не следует отождествлять и с предусмотренным законом временным изъятием документов организаций и граждан на материальные ценности и денежные средства, осуществляемым органами МВД для установления их подлинности, либо при наличии оснований полагать, что эти документы могут быть уничтожены, сокрыты, заменены или изменены.[23]

  К протоколу  можно сделать приложения в виде фотоснимков или кассет видеозаписи  с запечатлением подлежащих изъятию  объектов.

  Обыск - это  следственное действие, содержанием  которого является принудительное обследование помещений, участков местности, отдельных  граждан, их одежды и вещей в целях  обнаружения и изъятия источников доказательственной и ориентирующей  информации (орудий преступления, предметов  и ценностей или иных веществ, добытых преступным путем или  могущих иметь значение для дела), а также обнаружения разыскиваемых  лиц и трупов или сведений о их местонахождении.

  По последовательности различают обыск первоначальный (первичный) и повторный.

  Принято различать в зависимости от специфики  подлежащего обыску объекта:

  - обыск  помещений;

  - личный  обыск;

  - обыск  местности;

  - обыск  транспортных средств.

  Конкретные  цели обыска определяются следователем в зависимости от обстоятельств  расследуемого преступления и собранных  данных.

  Исходя  из того, что обыск как следственное действие, носит ярко выраженный поисковый  характер, а следователю, и иным оперативным  работникам необходимо найти орудия преступления, предметы и ценности, как правило спрятанные, укрытые обвиняемым, можно сформулировать его основные задачи:

  1. Обнаружение  и изъятие объектов, которые могут  иметь доказательственное значение  по делу.

  2.Обнаружение  и изъятие предметов, документов  и веществ, хранящихся без надлежащего  разрешения, запрещенных в гражданском  обороте или изъятых из него.

  3.Обнаружение  разыскиваемых лиц либо трупов, а также любых материалов, облегчающих  их розыск.

  4. Обнаружение  ценностей, других предметов или  документов, наличие которых позволяет  выдвинуть версию о совершении  других преступлений помимо расследуемого,  обусловившего проведение обыска.

  Основанием  для производства обыска должны быть достоверные данные процессуального  характера или данные, полученные из непроцессуальных источников, в том числе в результате проведения определенных оперативно-розыскных мероприятий.

  Проводящие  данное следственное действие сотрудники должны досконально ориентироваться  в процессуальных вопросах проведения обыска. Общими для всех обыскивающих являются следующие положения:

  - обыск  производится на основании постановления  следователя (оно должно быть  мотивировано (ч. 2 ст. 182 УПК РФ), содержать указание, возможно в общей форме, что или кто будет отыскиваться при обыске, фактические его основания и указание места его проведения);

  - при производстве  обыска обязательно участие понятых;

  - до начала  обыска следователь предъявляет  постановление о его производстве, а в случаях, когда обыск  производится в жилище, - судебное  решение, разрешающее его производство (в этом судебном заседании  вправе участвовать следователь  и прокурор для обоснования  ходатайства);

  - при обыске  должно быть обеспечено присутствие  лица, у которого производится  обыск, либо совершеннолетних  членов его семьи;

  - с разрешения  следователя при обыске могут  присутствовать защитник, а также  адвокат того лица, в помещении  которого производится обыск;

  - производство  обыска в ночное время (с  22 до 6 часов), кроме случаев, не  терпящих отлагательств, не допускается;

  - следователь  должен принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные  в ходе обыска обстоятельства  частной жизни обыскиваемых и  других лиц;

  - все помещения,  не используемые на законных  основаниях для постоянного или  временного проживания, могут подвергаться  обыску на основании постановления  следователя (офисы, рабочие кабинеты, магазины, ларьки и.т.д.);

  - следователь  вправе вскрывать любые запертые  помещения, если владелец отказывается  добровольно открыть их, избегая  при этом не вызываемого необходимостью  повреждения запоров, дверей и  иных предметов;

  - следователь  вправе запретить лицам, присутствующим  на месте, где производится  обыск, покидать его, а также  общаться друг с другом и  иными лицами до окончания  обыска;

  - следователь  вправе подвергнуть личному обыску  лиц, находящихся в помещении  или ином месте, в котором  производится обыск (при наличие оснований полагать, что они скрывают на себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела);

  - изымаются  все обнаруженные предметы и  документы, изъятые из оборота;

  - все изымаемое  предъявляется понятым и другим  лицам, присутствующим при обыске, подробно описывается в протоколе  обыска или прилагаемой к нему  описи, а в случае необходимости  упаковывается и опечатывается  следователем на месте производства  обыска, удостоверяется их подписями;

  - в протоколе  должно быть указано, где и  при каких обстоятельствах были  обнаружены изымаемые объекты,  выданы они добровольно или  изъяты принудительно;

  - в протоколе  помимо точного указания количества  и индивидуальных признаков изымаемых  объектов требуется указать их  точную меру, вес и по возможности  стоимость;

  - если  в ходе обыска были предприняты  попытки уничтожить или спрятать  подлежащее изъятию, то об этом  делается соответствующая запись  в протоколе и указываются  принятые меры;

  - копии  протокола и прилагаемой к  нему описи изъятого имущества  или имущества, на которое был  наложен арест, вручается обыскиваемым, если обыск производился в  помещении организации, то копия  вручается ее представителю (ч. 15 ст. 182 УПК РФ).

  В литературе встречается мнение о том, что  при производстве личного обыска копия обыска также должна вручаться  обыскиваемому. Эти законоположения являются гарантией права указанных лиц оспаривать законность изъятия предметов и документов и, соответственно, требовать их возврата, а также обжаловать законность самого обыска и примененных принудительных мер.[24]

  Следует обратить внимание, что требуемое  в соответствии с ч. 3 ст. 182 УПК РФ санкционирование судом проведения обыска в жилище затрудняет его внезапное проведение. На практике обыск в жилище зачастую проводится на основании постановления следователя – без получения судебного решения, но с уведомлением в течение 24 часов судьи о производстве данного следственного действия (ч. 5 ст. 165 УПК РФ.

  После предъявления обыскиваемому постановления о  производстве обыска и удостоверения  этого факта его подписью на постановлении  следователь предлагает ему добровольно  выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые  могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно, то следователь вправе не производить  обыск.

  В случае отсутствия обыскиваемого или членов его семьи на месте обыска следователь:

  1. принимает  меры к их вызову, не называя  истинной причины (можно направить  сотрудника уголовного розыска  с поручением доставить обыскиваемого  к месту обыска);

  2. дожидается  обыскиваемого или членов его  семьи либо оставляет кого-либо  из сотрудников, поручив им  немедленно сообщить о прибытии  указанных лиц;

  3. если  помещение не закрыто, начинает  обыск в присутствии представителей жилищно-эксплуатационной организации или любого официального лица, имеющего отношение к данному помещению в связи с исполнением своих служебных обязанностей;

  4. установив,  что обыскиваемый или члены  его семьи куда-то скрылись  или выехали, вскрывает запертое  помещение и проводит обыск в присутствии представителей жилищного управления или местных органов управления (администрации).[25]

  При производстве обыска изымаются лишь предметы, вещества и документы, могущие иметь отношение  к делу, а также изъятые из оборота  (ст. 182 УПК РФ). Основным средством фиксации хода и результатов данного следственного действия является протокол. Вместе с тем, справедливо мнение о том, что многообразные способы фиксации, установленные законом, можно объединить в несколько групп. Следует выделить: 1) знаковую форму фиксации, 2) предметную форму, 3) нагляднообразную форму. Каждая из них отличается специфическим способом закрепления фактических данных, соответствующим особенностям отображаемых следов. Под фиксацией доказательств следует понимать систему осуществляемых в соответствии с уголовно-процессуальным законом действий следователя, направленных на преобразование воспринятой им доказательственной информации в форму, обеспечивающую максимально полное сохранение и использование полученных данных в целях доказывания.

  При проведении обыска наиболее целесообразно проводить  именно видеозапись. Просмотр видеозаписи  обыска позволяет выявить упущения ведущего его лица, отметить реакцию  обыскиваемых на поставленные следователем вопросы. Применение видеотехники послужит сдерживающим фактором, предотвратит возможность незаконных действий или аморальных проявлений отдельных лиц.

  Личный  обыск также может производиться, например, при выемке, при задержании лица или заключении его под стражу. Этот вид обыска не требует вынесения  специального постановления. Необходимо подчеркнуть, что:

  1. при  необходимости исследования микроналожений, а также микрочастиц в карманах, швах, складках одежда упаковывается, а обыскиваемому предлагается переодеться в другую;

  2. возможно  проведение обыска тела медицинским  работником по поручению следователя.

  В ч. 3 ст. 184 УПК РФ отмечается, что личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых того же пола. Участвующие в личном обыске специалисты также должны быть одного пола с обыскиваемым.   

2.2 Наложение ареста  на почтово-телеграфные  отправления и  файлы электронной  почты их осмотр  и выемка, контроль  и запись телефонных  переговоров  

Наложение ареста на почтово-телеграфные  отправления, их осмотр и выемка регламентированы ст. 185 УПК РФ и  по существу является особой разновидностью выемки. Оно состоит  из двух относительно самостоятельных, но взаимосвязанных  элементов: а) наложения  ареста на почтово-телеграфные  отправления и  б) их осмотра и  выемки. Наложение  ареста в данном случае является принудительной мерой, обеспечивающей последующее следственное действие — выемку. Особенности данного  следственного действия подчинены обеспечению  конституционного права граждан на тайну переписки и иных сообщений (ч. 2 ст. 23 Конституции РФ).