Шпаргалка по "Теории государства и права"

27. Понятие типа права на основе  формационного подхода. Характеристика  отдельных типов.

Типология права - это его специфическая классификация, производимая в основном с позиций  двух подходов. 1-й Формационный подход - главным критерием выступают социально-экономические признаки (общественно-экономическая формация). Достоинство такого подхода заключается в продуктивности самой идеи делить право на основе социально-экономических факторов, которые действительно весьма существенно влияют на общество.

Однако формационный подход не позволяет в должной  мере учесть конкретно-историческую, культурно-национальную и социально-юридическую специфику  права. 2-й подход классифицируется на основе конкретно-географических, национально-исторических, религиозных, социально-юридических  и иных признаков. В соответствии с названными критериями различают  такие типы, как: национальные правовые системы (это конкретно-историческая совокупность права, юридической практики и господствующей идеологии отдельного гос-ва). Правовые семьи (выделенная на основе общности источников, структуры права и исторического пути его формирования). Выделяют следующие основные правовые семьи: романо-германская, англосаксонская, религиозная и традиционная. Достоинство данной типологии заключается в том, что национально-исторические, конкретно-географические и технико-юридические признаки весьма определенно характеризуют право, а слабой стороной является то, что ее представители недооценивают роль социально-экономических факторов в природе права.

 

 

28. Понятие правовой семьи. Характеристика  важнейших правовых семей (англосаксонской,  континентально, мусульманской и др.). Место российской правовой системы в панораме национальных правовых систем современности.

Понятие правовые системы используется в теории права  для того, чтобы охарактеризовать историко-правовые и этнокультурные отличия системы права разных государства, разных народов.

Традиционно в теории права выделяют романо-германскую (иначе - континентальную) и англосаксонскую  правовые системы, поскольку в первой основную роль играет статутное право, законы; а судьи, по образному выражению, это всего лишь говорящие уста закона. В англосаксонской правовой системе как утверждается в теории, основная роль длительное время принадлежала прецедентному праву. Но следует учитывать, что в последнее время происходит своеобразное -сближение этих правовых систем: в германо-романской усиливаются прецедентные начала, а в англосаксонской - роль закона.

Во всех странах  романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами  которых признается высший юридический  авторитет, выражающийся в том числе  и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. В большинстве стран приняты и действуют гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданские процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы

В отличие  от государств германо-романской правовой семьи, где основным источником права  является закон, в государствах англоамериканской правовой семьи основным источником права служит судебный прецедент, т. е. нормы, сформулированные судьями в их решениях. Англо-американское «общее право» включает прежде всего группу английского права с характерным для Англии прагматически-рационалистическим образом мышления, присущим буржуа в таких странах, где никогда не было мировоззренческих традиций создания глобальных социально-философских теорий и где в силу исторических особенностей развития капитализма сохранилась явная настороженность к высшей власти, к ее концентрации и поддерживался в противовес ей престиж судебной системы.

Мусульманское право — это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на мусульманской религии — исламе.

Российская  правовая система имеет ряд особенностей, которые затрудняют ее включение  в законодательную правовую семью.

Во-первых, отечественная  правовая система несет на себе отпечаток  идеологизированной правовой системы. Долгая практика игнорирования закона приводит к тому, что и сегодня  закон не воспринимается всеми однозначно как ведущий источник права. Российское общественной правосознание характеризуется  гипертрофированным оценочным компонентом, в результате чего каждое законодательное  установление оценивается субъектами с точки зрения их представления  о справедливости, а также и  с точки зрения собственных интересов. Это подрывает идею неукоснительного следования предписаниям закона.

Во-вторых, основным источником (по массовости) является не столько закон, сколько подзаконные  акты. Невиданное по объемам подзаконное нормотворчество не столько конкретизирует предписания закона, сколько затрудняет практику его применения. Упор на подзаконные акты также мешает закону сделаться действительно ведущим источникам права.

Характеризуя  отечественную правовую систему, необходимо помнить, что сущность ее нельзя сводить  лишь к характеру используемых ею юридических источников и на этом основании причислять отечественную правовую систему к романо-германскому правовому ареалу. Между правовыми семьями нет резкой границы: идет постоянный процесс взаимообмена, использования аналогичных форм, что, однако, не говорит об элиминации коренных культурно-исторических границ основных правовых цивилизаций.

Самобытность  славянской правовой семьи и прежде всего российской правовой системы  обусловлена не столько технико-юридическими, формальными признаками, сколько  глубокими социальными, культурными, государственными началами жизни славянских народов.

К началам, имеющим  методологическое значение для анализа  отечественного права, можно отнести  следующие:

1. Самобытность  русской государственности, не  поддающаяся элиминации даже  после длительных и массированных включений иностранных управленческих и конституционных форм. Для русского права всегда была исключительно важной связь с государством.

2. Особые  условия экономического прогресса,  для которого характерна опора  на коллективные формы хозяйствования, крестьянскую общину, артель, сельскохозяйственный кооператив, основывающиеся на специфической трудовой этике, взаимопомощи, трудовой демократии, традициях местного самоуправления.

3. Формирование  особого типа социального статуса  личности, для которого свойственно  преобладание коллективистских  элементов правосознания и нежесткость  линий дифференциации личности  и государства. Эту черту не  нужно рассматривать как недостаток, необходимо воспринять ее как национальную особенность.

4. Тесная  связь традиционной основы права  и государства со спецификой  православной ветви христианства  с ее акцентами на духовной  жизни человека с соответствующими  этическими выводами (нестяжательство,  благочестие).

Юридические источники славянской правовой семьи  через Византию унаследовали законодательные  традиции римского права и таким "кружным" путем примыкают к  романо-германской правовой семье. Но, повторимся, наличие ряда национально-исторических, культурных, ментальных особенностей не позволяют России полностью вписаться  в модель законодательной правовой семьи.

29. Понятие и роль социальных  норм. Деление их на обычаи, нравственные, правовые, корпоративные. Взаимосвязь  правовых систем современности

Социальные  нормы — это правила, регулирующие поведение людей в деятельность организаций в их взаимоотношениях.

Социальные  нормы характеризуются рядом  признаков:

1. Социальные  нормы являются правилами поведения  людей. Они указывают, какими  должны или могут быть человеческие  поступки по мнению определенных  коллективов людей, различных  организаций или государства.  Это образцы, в соответствии  с которыми люди сообразуют свое поведение.

2. Социальные  нормы — это правила поведения  общего характера (в отличие  от индивидуальных правил).

3. Социальные  нормы — это не только общие,  но и обязательные правила  поведения людей в обществе. Не  только правовые, но и все (другие  социальные нормы являются обязательными  для тех, к кому они ботносятся. В необходимых случаях обязательность социальных норм (обеспечивается принуждением. Поэтому к лицам, нарушающим требования социальных норм, в зависимости от характера нарушения могут быть применены меры государственного или общественного воздействия.

Все социальные нормы, действующие в современном  обществе, 'подразделяются по двум основаниям:

—по способу  их установления (создания);

— по средствам  охраны их от нарушений.

На основе этого выделяются следующие виды социальных норм:

1. Нормы права  — правила поведения, которые  устанавливаются и охраняются  государством.

2. Нормы морали (нравственности) — правила поведения,  которые устанавливаются в обществе  в соответствии с моральными  представлениями людей о добре  и зле, справедливости и несправедливости, долге, чести, достоинстве и охраняются силой общественного мнения или внутренним убеждением.

3. Нормы общественных  организации представляют собой  правила поведения, которые устанавливаются  самими общественными организациями  и охраняются с помощью мер  общественного воздействия, предусмотренных  уставами этих организаций.

4. Нормы обычаев  — это правила поведения, сложившиеся  в определенной общественной  среде и в результате их  многократного повторения вошедшие а привычку людей.

5. Нормы традиций  выступают в виде наиболее  обобщенных и стабильных правил  поведения, которые возникают в связи с поддержанием выверенных временем прогрессивных устоев определенной сферы жизнедеятельности человека (например, семейные, профессиональные, военные, национальные и другие традиции).

6. Нормы ритуалов  представляют собой такую разновидность  социальных норм, которая определяет  правила поведения людей при  совершении обрядов и охраняется  мерами морального воздействия.

Деление социальных норм проводится не только по способу  их установления и охраны от нарушений, но и по содержанию. По этому признаку выделяются политические, технические, трудовые, семейные нормы, нормы культуры, религии и другие.

30. Право и нравственность в  современных условиях. Их единство, различие и взаимодействие. Возможные  противоречия и пути преодоления.

Мораль (нравственность) относится к числу основных типов  нормативного регулирования деятельности, поведения человека. Она обеспечивает подчинение деятельности людей единым общесоциальным законам. Мораль выполняет эту функцию совместно с другими формами общественной дисциплины, направленными на обеспечение усвоения и выполнения людьми установленных в обществе норм, находясь с ними в тесном взаимодействии и взаимопереплетении.

Мораль и  право — необходимые, взаимосвязанные  и взаимопроникающие системы  регуляции общественной жизни. Они  возникают в силу потребности  обеспечить функционирование общества путем согласования различных интересов, подчинения людей определенным правилам.

Мораль и  право выполняют единую социальную функцию — регулирование поведения  людей в обществе. Они представляют сложные системы, включающие общественное сознание (моральное и правовое); общественные отношения (нравственные и правовые); общественно значимую деятельность; нормативные сферы (нравственные и правовые нормы).

Нормативность — свойство морали и права, позволяющее  регулировать поведение людей. При  этом объекты их регулирования во многом совпадают. Но регулирование  их осуществляется специфическими для  каждого из регуляторов средствами. Единство общественных отношений "с необходимостью определяет общность правовой и моральной систем".

Мораль и  право находятся в постоянном взаимодействии. Право не должно противоречить  морали. В свою очередь оно оказывает  воздействие на формирование нравственных воззрений и нравственных норм. При  этом, как отмечал Гегель, "моральная  сторона и моральные заповеди... не могут быть предметом - положительного законодательства". Законодательство не может декретировать нравственность.

При однотипности морали и права в определенном обществе между этими социальными  регуляторами существуют важные различия. Право и мораль различаются:

1) по объекту  регулирования;

2) по способу  регулирования;

3) по средствам  обеспечения выполнения соответствующих  норм (характеру санкций).

Право регулирует лишь общественно значимое поведение. Оно не должно, например, вторгаться в личную жизнь человека. Более  того, оно призвано создавать гарантии против подобного вторжения. Объектом морального регулирования является как общественно значимое поведение, так и личная жизнь, межличностные отношения (дружба, любовь, взаимопомощь и т. д.).

Способ правового  регулирования — правовой акт, создаваемый  государственной властью, реально  складывающиеся правоотношения на основе и в пределах правовых норм. Мораль регулирует поведение субъектов общественным мнением, общепринятыми обычаями, индивидуальным сознанием.

Соблюдение  правовых норм обеспечивается специальным  государственным аппаратом, применяющим  правовое поощрение или осуждение, в том числе и государственное принуждение, юридические санкции. В морали действуют только духовные санкции: моральное одобрение или осуждение, исходящие от общества, коллектива, окружающих, а также самооценки человека, его совесть.

 

 

31. Понятие функций права. Система  функций права.

Социальное  назначение права состоит в том, что оно является регулятором  общественных отношений. Быть регулятором общественных отношений означает:

· Закреплять сложившиеся общественные отношения;